Постатейныйкомментарий к Федеральному закону "О техническом регулировании"

 

Автор – заслуженныйюрист РСФСР. Его комментарии к законам «О защите прав потребителей», «О стандартизации», «О сертификации продукциии услуг», «О качестве и безопасности пищевых продуктов», «О торговле» и др.стали юридическими бестселлерами.

Постатейныйкомментарий к Федеральному закону от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»представляет практический интерес для широкого круга читателей: руководителей испециалистов предприятий и организаций, производителей и потребителей продукциии услуг всех отраслей промышленности и аграрно-промышленного комплекса, оптовойи розничной торговли, сферы услуг, контролирующих, судебных органов и органовпрокуратуры, студентов и преподавателей высших и средних учебных заведенийюридического, экономического, технического профиля, а также граждан –потребителей товаров и услуг.

СОДЕРЖАНИЕ

 

 

Введение

Из названия Законаскладывается ошибочное представление, что он имеет сугубо технический характер.Это совершенно не соответствует его содержанию.

Законимеет огромное социально-экономическое значение, поскольку направлен наустановление правил государственного регулирования требований к продукции,включая товары народного потребления, связанных с нею процессов, а также работи услуг в интересах потребителей. С другой стороны, Закон предусматриваетдальнейшую дебюрократизацию экономики, освобождение предпринимателей отмелочной опеки органов исполнительной власти, кардинальное повышение уровняправового регулирования в важной сфере деятельности.

Законразработан в соответствии с практикой работы в данной области стран с развитойрыночной экономикой, требованиями международных экономических организаций,включая Всемирную торговую организацию. Это обстоятельство является необходимымусловием интеграции России в мировой экономический процесс.

Давая общую оценкусодержания Законаследует сделать вывод о его революционном характере. Закон устраняет ещеимевшиеся остатки методов административного управления экономикой в частирегулирования требований к продукции (работам, услугам), процессам еепроизводства и использования. Закон устанавливает принципиально новую системугосударственного нормирования в данной области, систему нормативнойдокументации, коренным образом меняет роль и значение стандартизации истандартов, вносит ясность в многие понятия, порядок функционирования различныхинститутов в данной области, включая организацию государственного контроля,кардинально меняет порядок установления требований к проведению работ иоказанию услуг.

Законявляется комплексным законодательным актом РФ и устанавливает на высшемюридическом уровне на основе Конституции РФ:

- порядок разработки,принятия, применения и исполнения общеобязательных государственных требований кпродукции, процессам ее производства, эксплуатации (использования), хранения,перевозки, реализации и утилизации;

- порядокосуществления тех же процедур в отношении необязательных требований к указаннымобъектам, а также к работам и услугам;

- систему нормативныхи рекомендательных актов, в которых закрепляются соответствующие требования крегулируемым объектам;

- порядокосуществления работ по стандартизации регулируемых объектов;

- порядокподтверждения соответствия регулируемых объектов обязательным илинеобязательным требованиям;

- порядок организациии осуществления государственного контроля (надзора) за соблюдениемобщеобязательных требований к регулируемым объектам;

- порядок информации ифинансирования работ в регулируемой области.

Комментируемый Законполностью заменяет Законы РФ "О сертификации продукции и услуг"и "Остандартизации", которые утрачивают силу со дня введения его вдействие.

В связи с принятиемЗакона необходимо будет внести изменения в ряд федеральных законов,регулирующих вопросы, затронутые в Законе.

Важно также отметить, что в отличие от указанныхзаконов, Закон является актом прямого действия и решает практически большинствовопросов, которые ранее регулировались актами федеральных органовисполнительной власти.

Изложенное позволяетсделать вывод, что предлагаемый комментарий Законапредставляет практический интерес для широкого круга читателей: руководителей испециалистов предприятий и организаций, производителей и потребителей продукциии услуг всех отраслей промышленности и аграрно-промышленного комплекса, оптовойи розничной торговли, сферы услуг, контролирующих, судебных органов и органовпрокуратуры, студентов и преподавателей высших и средних учебных заведенийюридического, экономического, технического профиля, а такжеграждан-потребителей товаров и услуг.

Глава1. Общие положения

Статья 1.Сфера применения настоящего Федерального закона

1.Настоящий Федеральный законрегулирует отношения, возникающие при:

разработке, принятии,применении и исполнении обязательных требований к продукции, процессампроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации;

разработке, принятии,применении и исполнении на добровольной основе требований к продукции,процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации иутилизации, выполнению работ или оказанию услуг;

оценке соответствия.

Настоящий Федеральныйзакон также определяет права и обязанности участников регулируемых настоящимФедеральным законом отношений.

2.Требования к функционированию единой сети связи Российской Федерации и кпродукции, связанные с обеспечением целостности, устойчивости функционированияуказанной сети связи и ее безопасности, отношения, связанные с обеспечениемцелостности единой сети связи Российской Федерации и использованиемрадиочастотного спектра, соответственно устанавливаются и регулируютсязаконодательством Российской Федерации в области связи.

3.Действие настоящего Федерального закона не распространяется на государственныеобразовательные стандарты, положения (стандарты) о бухгалтерском учете иправила (стандарты) аудиторской деятельности, стандарты эмиссии ценных бумаг ипроспектов эмиссии ценных бумаг.

Комментарий к ст. 1

1. Пункт 1 ст. 1 имеет принципиальное значение,поскольку определяет главную идею Закона о разделении объектов техническогорегулирования на две категории: на которые устанавливаются общеобязательныегосударственные требования и те, требования к которым исполняются надобровольной основе.

Абзац 2 п. 1 ст. 1 Законаявляется весьма емким по своему содержанию и определяет круг регулируемыхотношений, связанных с объектами, на которые устанавливаются обязательныетребования.

Такими объектамиявляются:

- продукция кактаковая;

- процессыпроизводства продукции (т.е. технологические требования ее изготовления);

- правила эксплуатации(применения, потребления) продукции;

- правила храненияпродукции;

- правила перевозкипродукции;

- правила реализациипродукции;

- правила утилизациипродукции.

Таким образом, Законрегулирует порядок установления обязательных требований как к самой продукции,так и к процессам, охватывающим все стадии ее жизненного цикла от изготовлениядо утилизации.

Следует обратитьвнимание, что в приведенном перечне не упоминается стадия разработки(проектирования) продукции.

Означает ли это, что Законне регулирует отношения, возникающие на этой стадии? Представляется, что ответдолжен быть отрицательным, поскольку, как указано в комментируемой норме, Законрегулирует отношения, возникающие при разработке обязательных требований, аразработка этих требований, как известно, осуществляется при разработкепродукции.

Под принятиемобязательных требований ко всем упомянутым объектам регулирования следуетпонимать их принятие (утверждение) в установленном Законом порядке июридической форме (правовом акте).

Правовая природаотношений по разработке и принятию обязательных требований к регулируемымобъектам может быть определена на основе предусмотренного Законом порядкаразработки и принятия документа, содержащего эти требования.

Таким документомявляется технический регламент, принимаемый согласно Закону международнымдоговором РФ, федеральным законом или указом Президента РФ, или постановлениемПравительства РФ.

Все указанныенормативные правовые акты разрабатываются и принимаются в установленном для нихпорядке и в соответствии с Законом РФ "Об авторском праве и смежных правах"не являются объектами авторского права.

Под применениемобязательных требований следует понимать их обязательное использование во всехобъектах и случаях, для которых они приняты.

Под исполнениемобязательных требований следует понимать их обязательное соблюдение всоответствующих объектах регулирования.

Отношения, возникающиепри применении и исполнении обязательных требований, по своей правовой природеявляются властными отношениями между государством, устанавливающим такиетребования и субъектами права, обязанными их применять и соблюдать.

В силу этого занарушение упомянутых требований Закономможет быть установлена ответственность всех видов, предусмотренныхзаконодательством РФ.

Из всех упомянутыхобъектов технического регулирования требует определенного разъяснения понятиереализации продукции. Под этим понятием обычно имеют ввиду передачу навозмездной основе (в том числе обмен) права собственности на продукцию. Такаятрактовка этого понятия дается в Налоговом кодексе РФ.

Передача продукцииосуществляется в соответствии с действующим законодательством, в том числе наоснове гражданско-правовых договоров купли-продажи, поставки и другихдоговоров, предусмотренных Гражданским кодексом РФ (ГК). В этих договорах путемссылки либо в иной форме должны быть указаны обязательные требования, которымдолжна соответствовать передаваемая продукция.

Особо важную рольимеет соблюдение обязательных требований при розничной купле-продаже товаров, впервую очередь пищевых продуктов. При этом имеются в виду обязательныетребования к продукции, а также к условиям ее реализации.

До принятия Законавопрос об обязательных требованиях к продукции и другим объектам регулировалсяЗаконом РФ "Остандартизации", принятым в 1993 г. Согласно этому закону обязательныетребования устанавливались в государственных стандартах, принимаемыхфедеральными органами исполнительной власти, причем не только на продукцию, какэто предусмотрено Законом, но также на работы и услуги.

Несмотря на то, чтоупомянутый закон с 1 июля 2003 г. утрачивает силу, а действие государственныхстандартов сохраняется до вступления в силу соответствующих техническихрегламентов, и только в части, отвечающей целям технического регулирования,ссылка на эти стандарты в законодательстве продолжается. Более того в согласноФедеральному закону от 6 июня 2003 г. N 65-ФЗ (дополнение в Налоговый кодекс оналогообложении при выполнении соглашений о разделе продукции) продукция(полезное ископаемое) по качеству должна соответствовать не толькогосударственному стандарту, но также стандарту отрасли, региональномустандарту, международному стандарту, а в случае их отсутствия - стандартуорганизации (предприятия). Представляется, что упомянутые стандарты (кроме стандартоворганизации) применению не подлежат, поскольку не предусмотрены Законом.

2. Абзац 3 п. 1 ст. 1 Законаопределяет иную сферу регулирования - отношения, аналогичные отношениям,предусмотренным абзацем 2 п. 1, нотолько касающиеся требований, не являющихся обязательными и исполняемых надобровольной основе.

Таким образом, этитребования по своей правовой природе являются рекомендациями, которыесодержатся в иных, чем предусмотрено для обязательных требований документах.

Согласно Закону РФ"О стандартизации"обязательные и необязательные требования определялись в едином документе -государственном стандарте, что создавало определенные трудности при ихприменении.

Объекты регулированияв абзацах 2 и 3 полностью совпадают, но в последнем абзаце дополнены работами иуслугами.

Важно еще разподчеркнуть принципиальное положение Закона о том, что на выполнение работ иоказание услуг могут приниматься только требования, исполняемые добровольно(см. комментарий к понятию продукция),а на продукцию и связанные с нею процессы - как обязательные, так и необязательные требования.

Добровольноеисполнение рекомендуемых требований может осуществляться на основе решенияуполномоченного органа управления организации (индивидуального предпринимателя)или в соответствии с договором. Таким образом устраняется содержавшаяся в ст. 7Закона РФ "Остандартизации" двусмысленность "об обязательности необязательныхтребований" государственных стандартов, включенных в договор.

Естественно указать,что несоблюдение договорных требований к продукции, работам, услугам и другимобъектам может повлечь только имущественную ответственность перед контрагентомв соответствии с гражданским законодательством и договором. В отличие от этого,несоблюдение обязательных требований может повлечь также административную иуголовную ответственность.

3. Закон не даетопределение понятий работа и услуга.

Если логическитолковать абзацы 2 и 3 ст. 1 Закона,то необходимо сделать вывод, что на работы и услуги обязательные требованияустанавливаться не могут. Однако это не совсем так.

Сущность понятия"работа" определена статьей 702 ГК, дающей описание договора подряда:у "работы", в отличие от услуги, имеется конечный результат,выраженный в материальной форме, который можно сдать (передать) заказчику.Статья 703 ГК уточняет характер работ, выполняемых по договору подряда:изготовление или переработка (обработка) вещи, либо другая работа с передачейее результата заказчику.

В связи с отсутствиемв ранее действовавшем законодательстве определения понятия "работы",государственный стандарт РФ (ГОСТ Р 50646-94) определил "работу" как"материальную услугу", в отличие от социально-культурных услуг,которые и являются собственно услугами.

Согласно упомянутомуГОСТу, материальная услуга (т.е. "работа" по ГК) обеспечиваетвосстановление (изменение, сохранение) потребительских свойств изделий илиизготовление новых изделий по заказам граждан, а также перемещение грузов илюдей, создание условий для потребления. В частности к "работе" могутбыть отнесены бытовые работы, связанные с ремонтом и изготовлением изделий,жилищно-коммунальные услуги, услуги общественного питания, транспорта и др.

В этой связи следуетотметить, что некоторые объекты регулирования, для которых устанавливаютсяобязательные требования (хранение, перевозка, утилизация продукции), по своей правовойприроде в соответствии с ГК являются услугами, но услугами, результат которыхимеет материальную форму (сохранение свойств продукции, перемещение ее) исвязан с продукцией.

В силу этого такиеуслуги следует отличать от работ и услуг, результат которых не имеетматериально-вещественной формы и не связан с продукцией. На такие работы иуслуги обязательные требования не устанавливаются.

Таким образом, можносделать вывод, что в абз. 2 ст. 1Закона речь идет об отдельных конкретных услугах, связанных с продукцией, а вабз. 3 - о всех остальных работах и услугах (см. комментарии к понятию продукции).

Следовательно,обязательные требования могут устанавливаться на процессы производствапродукции, в том числе на процессы осуществления работы (например, выполняемыепо договору строительного или бытового подряда), процессы эксплуатациипродукции (товаров), ее хранения, перевозки, реализации и утилизации.

На услуги, не упомянутыев абз. 2 ст. 1, обязательныетребования устанавливаться не могут, поскольку они не связаны с хранением,перевозкой, реализацией или утилизацией вещей. К таким услугам могут бытьотнесены, в частности, услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские,консультационные, информационные, по обучению, туристические и др.

Вместе с тем, нельзяне отметить, что при оказании упомянутых услуг безусловно существуютопределенные риски, требующие установления соответствующих норм безопасности.Такие нормы могут носить только обязательный характер.

В этой связи концепцияЗакона в части работ и услуг представляется ошибочной.

4. К сферерегулирования Законаотнесены также отношения, возникающие при оценке соответствия продукции идругих объектов как обязательным, так и не обязательным требованиям во всехустановленных формах.

5. Закон определяетправа и обязанности участников регулируемых им отношений.

Необходимо отметить,что некоторые права и обязанности участников данных отношений определены вдругих законах, например, при осуществлении государственного контроля и других,что будет рассмотрено в дальнейшем.

6. Пункты 2 и 3 ст. 1 Закона устанавливают области, на которыенормы Закона не распространяются.

Статья 2.Основные понятия

Для целей настоящегоФедерального закона используются следующие основные понятия:

аккредитация -официальное признание органом по аккредитации компетентности физического илиюридического лица выполнять работы в определенной области оценки соответствия;

безопасностьпродукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки,реализации и утилизации (далее - безопасность) - состояние, при которомотсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда жизни или здоровьюграждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальномуимуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений;

ветеринарно-санитарныеи фитосанитарные меры - обязательные для исполнения требования и процедуры,устанавливаемые в целях защиты от рисков, возникающих в связи с проникновением,закреплением или распространением вредных организмов, заболеваний, переносчиковболезней или болезнетворных организмов, в том числе в случае переноса илираспространения их животными и (или) растениями, с продукцией, грузами,материалами, транспортными средствами, с наличием добавок, загрязняющихвеществ, токсинов, вредителей, сорных растений, болезнетворных организмов, втом числе с пищевыми продуктами или кормами, а также обязательные дляисполнения требования и процедуры, устанавливаемые в целях предотвращения иногосвязанного с распространением вредных организмов ущерба;

декларированиесоответствия - форма подтверждения соответствия продукции требованиямтехнических регламентов;

декларация осоответствии - документ, удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращениепродукции требованиям технических регламентов;

заявитель - физическоеили юридическое лицо, осуществляющее обязательное подтверждение соответствия;

знак обращения нарынке - обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствиивыпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов;

знак соответствия -обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии объектасертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальномустандарту;

идентификацияпродукции - установление тождественности характеристик продукции еесущественным признакам;

контроль (надзор) засоблюдением требований технических регламентов - проверка выполненияюридическим лицом или индивидуальным предпринимателем требований техническихрегламентов к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения,перевозки, реализации и утилизации и принятие мер по результатам проверки;

международный стандарт- стандарт, принятый международной организацией;

национальный стандарт- стандарт, утвержденный национальным органом Российской Федерации постандартизации;

орган по сертификации- юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные вустановленном порядке для выполнения работ по сертификации;

оценка соответствия -прямое или косвенное определение соблюдения требований, предъявляемых кобъекту;

подтверждениесоответствия - документальное удостоверение соответствия продукции или иныхобъектов, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализациии утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям техническихрегламентов, положениям стандартов или условиям договоров;

продукция- результат деятельности, представленный в материально-вещественной форме ипредназначенный для дальнейшего использования в хозяйственных и иных целях;

риск - вероятностьпричинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических илиюридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающейсреде, жизни или здоровью животных и растений с учетом тяжести этого вреда;

сертификация - формаосуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектовтребованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиямдоговоров;

сертификатсоответствия - документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиямтехнических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров;

система сертификации -совокупность правил выполнения работ по сертификации, ее участников и правилфункционирования системы сертификации в целом;

стандарт - документ, вкотором в целях добровольного многократного использования устанавливаютсяхарактеристики продукции, правила осуществления и характеристики процессовпроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации,выполнения работ или оказания услуг. Стандарт также может содержать требованияк терминологии, символике, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам ихнанесения;

стандартизация -деятельность по установлению правил и характеристик в целях их добровольногомногократного использования, направленная на достижение упорядоченности всферах производства и обращения продукции и повышение конкурентоспособностипродукции, работ или услуг;

техническоерегулирование - правовое регулирование отношений в области установления,применения и исполнения обязательных требований к продукции, процессампроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, атакже в области установления и применения на добровольной основе требований кпродукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки,реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовоерегулирование отношений в области оценки соответствия;

технический регламент- документ, который принят международным договором Российской Федерации,ратифицированным в порядке, установленном законодательством РоссийскойФедерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации,или постановлением Правительства Российской Федерации, и устанавливаетобязательные для применения и исполнения требования к объектам техническогорегулирования (продукции, в том числе зданиям, строениям и сооружениям,процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации иутилизации);

форма подтверждениясоответствия - определенный порядок документального удостоверения соответствияпродукции или иных объектов, процессов производства, эксплуатации, хранения,перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услугтребованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиямдоговоров.

Комментарий к ст. 2

При использовании итолковании понятий, данных в ст. 2Закона, необходимо учитывать, что они могут использоваться только в контекстеданного Закона.Приведенные понятия в других законах и областях деятельности могут иметь другойсмысл и толкование.

1. Процедурааккредитации является официальным способом проверки и подтверждения соответствияаккредитуемого субъекта предъявляемым требованиям, обеспечивающим выполнение имсвоих обязанностей.

Аккредитация всоответствии с Законом осуществляется только в отношении органов посертификации и испытательных лабораторий (центров), функционирующих в сфереоценки соответствия определенных Законом объектов установленным для нихтребованиям.

Порядок аккредитации,установленный в соответствии с Законом не распространяется на порядокаккредитации организаций и лиц, осуществляющих оценку соответствия объектов, непредусмотренных Законом.

В отличие от Закона РФ"О сертификациипродукции и услуг" аккредитация является единственным способомофициального признания права аккредитованного лица на осуществлениесоответствующих работ.

Упомянутый законпредусматривал кроме аккредитации выдачу лицензии.

2. Понятиебезопасности продукции и других регулируемых Законом объектов являетсяважнейшим критерием, определяющим и разграничивающим содержание соответствующихдокументов, определенных Законом,условия из разработки, принятия, контроля, ответственности за нарушение ихтребований и, в конечном счете, всю систему технического регулирования,принятую в Законе.

Главным критериембезопасности является отсутствие недопустимого риска причинения вреда.

Объектами охраны отопасных воздействий продукции и связанных с ней процессов согласно Законуявляются:

- жизнь и здоровьелюдей;

- имущество граждан,организаций, государства и органов местного самоуправления;

- окружающая среда;

- животные и растения.

Поскольку объективнориск причинения вреда зависит не только от характера и качества продукции ипроцессов, но также и от поведения человека, требования по безопасности немогут быть абсолютными, а должны обеспечивать минимально допустимую степеньриска.

3. При анализе понятияветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры важно подчеркнуть во-первых, чтопод мерами понимаются устанавливаемые требования и процедуры, а во-вторыхобязательность их исполнения.

Меры устанавливаются вцелях защиты от рисков, возникающих от воздействия вредных организмов.

Таким образом,установление указанных мер по существу является одним из способов обеспечениябезопасности объектов, упомянутых в определении понятия безопасность, отвоздействия факторов биологического происхождения.

В связи собязательностью этих мер возникает вопрос о их правовой природе и соотношении стехническими регламентами, устанавливающими обязательные требования к продукциии связанным с нею процессам.

Ответ содержится внормах гл. 2 Закона, из которых следует,что рассматриваемые меры устанавливаются в составе технических регламентов, кактребования, обеспечивающие биологическую безопасность.

Этим определяетсяпорядок разработки, принятия и применения указанных мер. Реализация этихфункций ранее принятым законодательством возлагалась на федеральные органыисполнительной власти.

4. Декларированиесоответствия является одной из форм обязательного подтверждения соответствияпродукции требованиям технических регламентов. Соответствие подтверждаетсядокументом, именуемым декларацией о соответствии.

Физическое илиюридическое лицо обращающееся за обязательным подтверждением соответствия илидекларирующее такое соответствие именуется заявителем.

5. Знак обращения нарынке впервые предусмотрен Закономкак обозначение, предназначенное для информирования приобретателя продукции оее соответствии требованиям технических регламентов (независимо от формыобязательного подтверждения соответствия).

6. Знак соответствияинформирует приобретателя о соответствии продукции, работ, услуг требованиямсистемы добровольной сертификации или национальному стандарту, т.е.необязательным требованиям.

Изображение знакасоответствия национальному стандарту утверждается национальным органом постандартизации, а знака соответствия системе добровольной сертификации -документами системы.

В Законе РФ "О сертификации продукциии услуг" знак соответствия рассматривался как обозначение дляинформирования приобретателя о соответствии продукции, работ и услуг какобязательным требованиям государственных стандартов, так и необязательнымтребованиям, применяемым при добровольной сертификации. Разумеется изображенияэтих знаков были различными.

Кроме того,подтверждение соответствия продукции, работ, услуг всем требованиямгосударственных стандартов подтверждалось специальным знаком соответствияГОСТам.

Таким образом, Законразделил упомянутые знаки не только по их внешнему виду, но и по областиприменения, и по названию, что конечно в интересах потребителя.

В связи сформулировкой в понятии области применения знака соответствия следует обратитьвнимание на то, что в нее не включены стандарты организаций и договоры. Однакосогласно п. 1 ст. 21 Законаони являются документами, на соответствие которым осуществляется добровольноеподтверждение соответствия (добровольная сертификация) наряду с национальнымистандартами и системами добровольной сертификации.

Таким образом, знакомсоответствия системы добровольной сертификации могут маркироваться объекты,сертифицированные и на соответствие стандартам организаций и условиямдоговоров, если осуществление таких работ предусмотрено в системе.

7. Идентификацияпродукции является необходимым этапом, предшествующим процедуре подтверждениясоответствия, целью которого является установление принадлежности продукции копределенному виду, наименованию, артикулу, марке, модели и т.п.

8. В понятии контроль(надзор) за соблюдением требований технических регламентов указано, чтопредметом контроля (надзора) является только продукция и связанные с неюпроцессы.

Следовательно контрольза другими объектами, требования к которым не являются обязательными иустановлены не в технических регламентах, осуществляться в порядке, предусмотренномЗаконом не должен. В частности это касается определенных работ и услуг.

В этой связинеобходимо указать, что согласно определению понятия государственный контроль(надзор) в ст. 2 Закона о контроле егопредметами кроме продукции являются также работы и услуги.

И это правильно. Ночтобы реализовать это, необходимо срочно изменить концепцию Закона в отношенииэтих объектов и установить, что на них также могут и должны устанавливатьсяобязательные требования, по крайней мере к их безопасности для людей,имущества, окружающей среды, животных и растений.

Во всяком случае, вплане законодательном, необходимо согласовать определение понятийгосударственного контроля в двух упомянутых законах. Без этого разрешитьвозникшую коллизию весьма сложно. Практика несомненно пойдет по путипродолжения государственного контроля за соблюдением действующих обязательныхтребований к работам и услугам, установленных в соответствии с законами остандартизации и сертификации продукции и услуг. Однако это будет противоречитьположениям Закона.

В определении понятияотсутствует какое либо указание на органы, осуществляющие данный вид контроля.Однако из обозначенного предмета контроля следует однозначный вывод, что этотконтроль может быть только государственным. Это обстоятельство учтено в гл. 6Закона.

Контрольосуществляется за лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельностьпутем проведения проверок и принятия мер по их результатам.

9. Международныестандарты принимаются рядом международных организаций. Наиболее распространенымеждународные стандарты, принимаемые международной организацией постандартизации (ИСО), Международной электротехнической комиссией (МЭК).

По своей правовойприроде международные стандарты являются рекомендациями, адресованнымигосударствам-членам соответствующих международных организаций.

Закон РФ "О стандартизации"(ст. 6) ошибочно относил международные стандарты к нормативным документам постандартизации, поскольку они не являлись обязательными для субъектов права РФ,а могли применяться только после их трансформации в правовую систему РФ в тойили иной форме, которую определял Госстандарт России.

Закон четко определилстатус международных стандартов и национальных стандартов как возможной основыдля разработки технических регламентов (п. 8 ст. 7).

10. Национальныйстандарт согласно его наименованию и уровню утверждения является документомфедерального значения в области стандартизации, имеющим рекомендательныйхарактер. Национальный орган по стандартизации не является органом в буквальномсмысле этого слова. Данное словосочетание отражает определенную функцию,выполнение которой будет возложено Правительством РФ на какой-либо федеральныйорган исполнительной власти.

11. Орган посертификации аналогично национальному органу по стандартизации не является вбуквальном смысле слова органом, а обозначает определенную функцию, которуюмогут выполнять юридическое лицо или индивидуальный предприниматель,аккредитованные в установленном порядке.

В связи с даннымпонятием важно подчеркнуть отсутствие в Законе каких-либо ограничений навыполнение данной функции в зависимости от организационно-правовой формы иформы собственности юридических лиц, а также предпринимательский характер ихдеятельности.

В соответствии со ст.50 ГК органы по сертификации, являющиеся юридическими лицами, относятся корганизациям и могут создаваться только в форме хозяйственных товариществ иобществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальныхунитарных предприятий.

Органы по сертификациидействуют в областях обязательной и добровольной сертификации.

12. Оценкасоответствия - родовое понятие, охватывающее все формы определения соответствияобъекта, предъявляемым к нему требованиям. Некоторые формы оценки соответствияопределены в п. 3 ст. 7 Закона.

13. Подтверждениесоответствия является общим, родовым понятием, относящимся ко всем формамподтверждения соответствия объектов технического регулирования.

Сущность подтверждениясоответствия состоит в выдаче заявителю документа о соответствии объектаподтверждения предъявляемым к нему определенным требованиям.

Подтверждениесоответствия осуществляется по результатам оценки соответствия.

Определение объектовподтверждения соответствия согласуется с указанными в п. 1 ст. 1 Закона объектами техническогорегулирования, однако содержит указание, кроме этого, на иные объекты.

При этом понятие этихиных объектов в Законе не дано, что делает теоретически возможным применениевсех форм подтверждения соответствия к любым объектам. Уяснение этого вопросаимеет не только теоретическое, но и практическое значение.

В настоящее времясертификация, являющаяся одной из форм подтверждения соответствия, применяется,например, к таким объектам, как работы по охране труда в организациях.

Для этого МинтрудомРоссии создана система сертификации, из документов которой следует, чтообъектом сертификации является не соответствие условий труда установленнымнормативам, а проведение работ по охране труда.

В системе гражданскойавиации действуют федеральные авиационные правила "Сертификационные требованияк организациям, осуществляющим контроль качества авиационных топлив, масел,смазок и специальных жидкостей, заправляемых в воздушные суда",утвержденные приказом Минтранса России от 7 октября 2002 г. N 126 и"Сертификация юридических лиц, осуществляющих медицинскоеосвидетельствование авиационного персонала", утвержденные приказомФедеральной службы воздушного транспорта России от 24 ноября 1999 г. N 115.

Упомянутые системысертификации и их документы созданы на основании соответствующих профильныхзаконов и являются системами обязательной сертификации. Однако указанныеобъекты и цели их сертификации принципиально отличаются от соответствующихпонятий Закона. По своей сути данная деятельность больше напоминаетаккредитацию соответствующих организаций и контроль за выполнением ими своихфункций, чем сертификацию.

Таким образом,упомянутые и другие аналогичные объекты не могут быть отнесены к"иным" объектам подтверждения соответствия, и вопрос об этих объектахостается открытым.

Необходимо также обратитьвнимание, что в перечне документов на соответствие которым проводитсяподтверждение, не упомянуты системы добровольной сертификации, которые, однако,присутствуют в п. 1 ст. 21Закона.

14. Понятие продукцииявляется важнейшим критерием для определения правил, применяемых к различнымобъектам технического регулирования.

Составляющими понятияпродукции являются:

-материально-вещественная форма;

- целевое назначениедля использования в хозяйственных целях;

- целевое назначениедля использования в иных, не хозяйственных целях.

Для конкретногоопределения юридического содержания материально-вещественной формы необходимообратиться к той области законодательства, которая определяет основные понятияв этой сфере, т.е. к гражданскому законодательству.

Согласно ст. 128 ГК кобъектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иноеимущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация;результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права наних (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Исходя из общейнаправленности Закона, из приведенного перечня к продукции могут быть отнесенывещи, иное имущество, результаты работы.

Иное имущество в данномслучае следует рассматривать как совокупность вещей, т.е. материальныхобъектов. В соответствии со ст. 130 ГК вещи делятся на недвижимые и движимые. Кнедвижимым вещам относятся земельные участки и непосредственно связанные сземлей объекты (водные объекты, леса и т.п.), а также здания и сооружения.

Все остальные вещи (занекоторым исключением) относятся к движимым.

Вещь может бытьсоздана в результате осуществления работы по ее изготовлению (строительству).

Таким образом, подпродукцией в Законе следует понимать движимые вещи (имущество), здания исооружения.

Иными словами подпродукцией в целях Закона следует понимать продукцию производственногоназначения (машины, аппараты, приборы измерительные и испытательные, станки,оборудование и т.д.), товары народного потребления (включая такие как вода,электроэнергия, газ и т.д. и т.п.), здания и сооруженияпромышленно-производственного и иного общественного и государственногоназначения, а также здания и сооружения, предназначенные для индивидуального(семейного) или коллективного использования.

Именно на объектытакого рода должны устанавливаться обязательные требования.

Иногда отнесение тогоили иного объекта к продукции может вызвать определенные затруднения.

При этом следует иметьв виду, что не на все вещи, которые могут считаться продукцией должныразрабатываться технические регламенты.

Практически составтакой продукции будет определяться программой разработки техническихрегламентов, утверждаемой Правительством РФ в соответствии с п. 12 ст. 7 Закона.

Под иными целямииспользования продукции следует понимать использование ее, например, в целяхпотребления (продукты питания), медицинских целях (лекарства, оборудование),культурных целях и т.п.

15. Понятие рискнеразрывно связано с понятием безопасности регулируемых объектов и отражаетстепень вероятности причинения вреда, т.е. допустимый риск (безопасность) илинедопустимый риск.

16. Сертификация -одна из форм подтверждения соответствия объектов, предъявляемых к нимтребованиям. Сертификация может быть обязательной в смысле обязательности еепроведения и проверки соответствия объектов обязательным требованиям.

Добровольнаясертификация осуществляется на соответствие объектов необязательнымтребованиям, включая требования всех категорий стандартов и договоров. Следуетотметить, что в ст. 21 Закона вкачестве источника сертифицируемых требований указаны также системыдобровольной сертификации, которые отсутствуют в определении сертификации.

17. Сертификатсоответствия - родовое название документа подтверждающего соответствие объектаобязательным или необязательным требованиям. В данном понятии также неупоминаются системы добровольной сертификации в качестве документа насоответствие которому может быть выдан сертификат соответствия.

18. Понятие системысертификации не содержит указаний на характер сертификации, осуществляемой вданной системе. В ст. 21 Законапредусмотрен порядок создания и функционирования системы добровольнойсертификации. Закон не содержит упоминания о системе обязательной сертификации.Закон РФ "Осертификации продукции и услуг" (ст. 5) предусматривал созданиесистемы обязательной сертификации федеральными органами исполнительной власти.

Отсутствие в Законеположений о системе обязательной сертификации объясняется тем, что всесоставляющие систему правила предусмотрены в самом Законе или будут установленыв технических регламентах, являются едиными и обязательными для всех органовисполнительной власти и заявителей.

Созданиедополнительных документов не требуется.

Аналогичные правиладля добровольной сертификации в Законе отсутствуют, поскольку невозможноохватить в нем все многообразие участников, объектов и правил функционированиясистем добровольной сертификации. В связи с этим в Законе установлены самавозможность создания, правила создания и функционирования систем добровольнойсертификации.

Таким образом, понятиесистемы фактически относится только к системам добровольной сертификации.

19. Понятие"стандарт" распространяется на две категории стандартов,предусмотренных Законом: национальные стандарты и стандарты организаций.

Главным в данномпонятии является добровольный характер применения стандартов.

Определенное в понятиисодержание стандартов и объектов стандартизации практически во многом совпадаетс содержанием технических регламентов (кроме работ и услуг). В этом отражаетсяпринцип технического регулирования о применении единых правил установлениятребований ко всем объектам.

Различие междуупомянутыми документами заключается в различном юридическом статусе и характеретребований, устанавливаемых в технических регламентах и стандартах, уровне ихпринятия и целях принятия.

Из этих различийследует вывод, что установление в стандартах требований по вопросам, которыевходят в сферу регулирования технических регламентов, возможно только в целях,предусмотренных Законом для национальных стандартов и стандартов организаций.

Разумеется, встандартах не могут устанавливаться требования к терминологии, символике,упаковке, маркировке, этикеткам и правилам их нанесения, а также другиетребования, которые относятся к категории обязательных и требуют единообразногорегулирования в масштабах всей страны.

Серьезным недостаткомпонятия является отсутствие в нем указаний на главные цели созданиянациональных стандартов и стандартов организаций, которые не совпадают, а также на их различный правовой статус и способы применения.

20. Понятиестандартизации претерпело принципиальное изменение по сравнению с определениемэтого понятия в Законе РФ "О стандартизации" (ст. 1) - изнего исключен нормативный (обязательный) характер этой деятельности иупоминание о ее направленности на обеспечение безопасности соответствующихобъектов, а также качества продукции, работ и услуг.

Указанные измененияотражают новое место стандартизации в условиях рыночной экономики. Однако вопределении данного понятия также как в понятии стандарта отсутствует указаниена главную цель стандартизации в этих условиях, отличающую ее от деятельностипо установлению обязательных требований. Поэтому определение стандартизации какдеятельности по установлению правил и характеристик в целях их добровольногомногократного использования для достижения упорядоченности выглядит совершенноабстрактным набором слов, лишенным реального смысла.

Некоторый свет напонимание существа стандартизации в условиях рыночной экономики проливаетуказание в понятии на ее роль как средства повышения конкурентоспособностипродукции, работ и услуг. Эта цель может быть достигнута в том случае, еслинациональные стандарты будут разрабатываться для отражения в них прогрессивныхтребований, основанных на достижениях науки и техники. Это и должно являтьсяглавной целью стандартизации.

21. Понятиетехнического регулирования по существу дублирует ст. 1 Закона определяющую три сферы его применения(обязательные требования, необязательные требования, оценка соответствия). Приэтом почему-то исключены из первой сферы вопрос о разработке обязательныхтребований, а из второй - о разработке и исполнении необязательных требований, предусмотренныев ст. 1.

22. Техническийрегламент - название документа, который устанавливает обязательные требования кобъектам технического регулирования. Важно подчеркнуть, что к этим объектамотнесены как вид продукции здания, строения и сооружения. Тем самым упраздненомноголетнее разделение государственного регулирования требований к продукции ик объектам строительства между различными федеральными органами исполнительнойвласти (Госстандартом России и Госстроем России).

Правовыми формамипринятия технических регламентов могут быть международный договор РФ,ратифицированный в установленном порядке, федеральный закон, указ ПрезидентаРФ, постановление Правительства РФ. Порядок разработки, опубликования и вступленияв законную силу указанных правовых актов установлен законодательством РФ.

23. Формаподтверждения соответствия - различный порядок документального подтверждениясоответствия в зависимости от способа его осуществления.

В данном понятии,совпадающим с понятием подтверждения соответствия, также как в последнемимеется ссылка на неопределенные иные объекты подтверждения и отсутствуетупоминание о проведении подтверждения на соответствие системы добровольнойсертификации.

Статья 3.Принципы технического регулирования

Техническоерегулирование осуществляется в соответствии с принципами:

применения единыхправил установления требований к продукции, процессам производства,эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работили оказанию услуг;

соответствиятехнического регулирования уровню развития национальной экономики, развитияматериально-технической базы, а также уровню научно-технического развития;

независимости органовпо аккредитации, органов по сертификации от изготовителей, продавцов,исполнителей и приобретателей;

единой системы иправил аккредитации;

единства правил иметодов исследований (испытаний) и измерений при проведении процедуробязательной оценки соответствия;

единства применениятребований технических регламентов независимо от видов или особенностей сделок;

недопустимостиограничения конкуренции при осуществлении аккредитации и сертификации;

недопустимостисовмещения полномочий органа государственного контроля (надзора) и органа посертификации;

недопустимости совмещенияодним органом полномочий на аккредитацию и сертификацию;

недопустимостивнебюджетного финансирования государственного контроля (надзора) за соблюдениемтребований технических регламентов.

Комментарий к ст. 3

1. Принцип единстваправил установления требований к объектам, на которые утверждаются обязательныетребования, и к объектам, на которые устанавливаются рекомендуемые требования,является необходимым условием возможности включения в технические регламентытребований, разработанных в процессе стандартизации.

Единые правилаустановления требований должны обеспечить совместимость самих требований и формих изложения в технических регламентах и документах в области стандартизации.

2. Согласно второмупринципу технического регулирования все три его сферы должны соответствоватьуровню развития национальной экономики и ее материально-технической базы, т.е.обеспечивать возможность их практического применения и соблюдения.

Техническоерегулирование также должно соответствовать уровню научно-технического развития,под которым очевидно следует понимать мировой уровень.

3. Под независимостьюорганов по аккредитации, органов по сертификации от изготовителей продукции,продавцов, исполнителей работ и услуг, приобретателей продукции следуетпонимать отсутствие организационной, административной, экономической,финансовой или любой иной формы зависимости. Независимость указанных органовявляется необходимым условием их аккредитации.

При перечисленииорганов, на которые распространяется принцип независимости, упущеныиспытательные лаборатории (центры), действующие в области оценки соответствия,которые также должны соответствовать этому требованию.

4. Единство системы иправил аккредитации обеспечивается их утверждением Правительством РФ на основепринципов, установленных Законом.

5. Указание наприменение принципа единства правил и методов исследований (испытаний) иизмерений только при проведении процедур обязательной оценки соответствиянельзя рассматривать как невозможность или необязательность учета этогопринципа при проведении добровольной оценки соответствия.

Наоборот, исходя изконцепции Закона о неразрывной связи и единстве правового регулированияотношений в областях установления обязательных и необязательных требований,сформулированной в ст. 1 Закона и впонятии "техническое регулирование", единство в области исследованийи измерений должно быть обеспечено независимо от характера возникающихправоотношений. Нарушение этого принципа чревато катастрофическими последствиямиво всех отраслях экономики.

Естественно поэтомуодной из целей стандартизации, которая в сущности является не целью, анеобходимым ее условием, в ст. 11Закона предусмотрено обеспечение сопоставимости результатов исследований(испытаний) и измерений, технических и экономико-статистических данных.

Более того, с 1993 г.действует Закон РФ "Об обеспечении единства измерений"название которого говорит само за себя. Этот закон распространяется наотношения, возникающие во всех областях деятельности, где производятсяизмерения.

6. Техническийрегламент, в соответствии с уровнем органов его принимающих, имеетобщеобязательную силу на всей территории РФ, для всех физических и юридическихлиц, независимо от характера и вида правоотношений, возникающих между ними.Технические регламенты будут применяться в основном в двусторонних имногосторонних сделках, т.е. в договорах. Условия отражения требований техническихрегламентов в договорах должны определяться в соответствии с ГК и другимизаконами РФ.

7. Принципнедопустимости ограничения конкуренции при осуществлении аккредитации исертификации подразумевает необходимость поддержания конкуренции между субъектами,претендующими на аккредитацию в качестве органов по сертификации илииспытательных лабораторий, в процессе их аккредитации и осуществлениядеятельности в процессе сертификации. Этот принцип подчеркивает коммерческийхарактер деятельности указанных органов, равенство прав и возможностей для лици организаций, намеренных проводить соответствующую работу, недопустимостьмонополизации деятельности со стороны каких-либо органов в этой области.

Реализация данногопринципа обеспечивается в соответствии с требованиями Закона РСФСР от 22 марта1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистическойдеятельности на товарных рынках" (с изменениями, последнее из которыхвнесено Федеральным законом от 9 октября 2002 г. N 122-ФЗ).

8.Принцип недопустимости совмещения полномочий органа госконтроля (надзора) иоргана по сертификации отражает принципиальные различия в правовом статусеорганов госконтроля, являющихся государственными органами и органами посертификации, функции которых осуществляются лицами и организациями,осуществляющими предпринимательскую деятельность. Указанное различиепредопределяет различный характер выполняемых этими органами задач, функций,методов работы и предоставленных прав, которые не могут совмещаться в одноморгане.

9. Высказанные в п. 8 соображения относятся и кпринципу недопустимости совмещения одним органом полномочий на аккредитацию исертификацию, поскольку аккредитация является функцией государственной.

10. Принципнедопустимости внебюджетного финансирования госконтроля направлен наобеспечение независимости органов государственного контроля в финансовойобласти, что является необходимым условием эффективного выполнения стоящихперед ними задач.

Статья 4.Законодательство Российской Федерации о техническом регулировании

1.Законодательство Российской Федерации о техническом регулировании состоит изнастоящего Федерального закона, принимаемых в соответствии с ним федеральныхзаконов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

2.Положения федеральных законов и иных нормативных правовых актов РоссийскойФедерации, касающиеся сферы применения настоящего Федерального закона (в томчисле прямо или косвенно предусматривающие осуществление контроля (надзора) засоблюдением требований технических регламентов), применяются в части, непротиворечащей настоящему Федеральному закону.

3.Федеральные органы исполнительной власти вправе издавать в сфере техническогорегулирования акты только рекомендательного характера, за исключением случаев,установленных статьей 5 настоящегоФедерального закона.

4.Если международным договором Российской Федерации в сфере техническогорегулирования установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящимФедеральным законом, применяются правила международного договора, а в случаях,если из международного договора следует, что для его применения требуетсяиздание внутригосударственного акта, применяются правила международногодоговора и принятое на его основе законодательство Российской Федерации.

Комментарий к ст. 4

1. Закон являетсякомплексным актом, содержащим нормы различных отраслей законодательства.

Однако многие егонормы реализуются на основе договорных отношений и, следовательно, должнырассматриваться как нормы гражданского законодательства.

В этой связи следуетнапомнить, что согласно ст. 3 ГК под гражданским законодательством РФпонимаются только федеральные законы, а указы Президента РФ и постановленияПравительства РФ именуются иными правовыми актами РФ.

Согласно п. 1 ст. 4 все упомянутые актывключены в состав законодательства РФ.

Эта коллизия имеет нетолько теоретический характер, но может породить вопросы при практическойреализации положений Закона.

Из смысла ст. 4 Закона следует, чтозаконодательство о техническом регулировании относится к исключительнойкомпетенции РФ. Субъекты РФ не вправе принимать нормативные правовые акты вэтой области.

Принимаемые повопросам, регулируемым Законом, федеральные законы и иные нормативные правовыеакты РФ должны соответствовать Закону.

2. В соответствии со ст. 48 Закона он вступает в силу сопределенной даты в полном объеме. Однако, в связи с тем, что ст. 47 Закона не привела в соответствиес ним федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ, что согласнозаголовку входило в ее задачи, в п.2 ст. 4 Закона установлен правовой режим положений этих актов, касающихсясферы применения Закона. Указанные положения, до приведения их в соответствие сЗаконом или признания утратившими силу, могут применяться в части, непротиворечащей Закону. Это касается всех норм Закона, включая понятия, нормыорганизационного характера, различные процедуры, права и обязанности участниковсоответствующих отношений. В п. 2ст. 4 Закона особо обращено внимание на положения упомянутых актов,касающихся прямо или косвенно осуществления контроля (надзора) за соблюдениемтребований технических регламентов.

Это означает, что приосуществлении государственного контроля (надзора) за соблюдением обязательныхтребований, установленных ранее принятыми федеральными законами, иныминормативными правовыми актами РФ, а также документами федеральных органовисполнительной власти, необходимо руководствоваться предусмотренными Законом (гл. 6) порядком осуществления госконтроля,новыми объектами госконтроля, среди которых нет работ и услуг, содержаниемтехнических регламентов (ст. 7),стадией жизненного цикла продукции, на которой может осуществлятьсягосконтроль, новыми правами и обязанностями органов госконтроля, а также иныминормами Закона.

В этой связинеобходимо обратить внимание, что в силу революционного характера Закона,практически все законодательные и иные нормативные правовые акты РФ, в части,касающейся сферы применения Закона, противоречат его положениям в той или иноймере. Поэтому применение того или иного ранее принятого акта непременно должносопровождаться сравнительным анализом на противоречие Закону.

Это касается даженекоторых положений ГК, УК, КоАП, не говоря уже о таких законах, как Законы РФо защите прав потребителей, об основах туристической деятельности, о качестве ибезопасности пищевых продуктов, о санитарно-эпидемиологическом благополучиинаселения и других, а также многих постановлений Правительства РФ, включаяположения о федеральных органах исполнительной власти.

3. Положение п. 3 ст. 4 Закона о исключительнорекомендательном характере актов, принимаемых федеральными органамиисполнительной власти по вопросам, регулируемым Законом, означает, что всеранее изданные этими органами нормативные правовые акты утрачиваютобязательность со дня вступления в силу Закона.

Исключение составляютобязательные требования к продукции и связанным с нею процессам, установленныеГосстандартом России, Госстроем России и другими федеральными органамиисполнительной власти, которые сохраняют свою обязательность до вступления всилу соответствующих технических регламентов, но только в части,соответствующей целям, указанным в п.1 ст. 46 Закона.

4. Пункт 4 ст. 4 Закона содержит известноеправило о преимуществе применения положений международного договора государстваперед соответствующими положениями национального законодательства.

Вместе с темустановлено правило, согласно которому, в случае необходимости, могутодновременно применяться правила международного договора и правила,установленные на его основе законодательством РФ.

Статья 5.Особенности технического регулирования в отношении оборонной продукции (работ,услуг) и продукции (работ, услуг), сведения о которой составляютгосударственную тайну

1.В случае отсутствия требований технических регламентов в отношении обороннойпродукции (работ, услуг), поставляемой для федеральных государственных нужд погосударственному оборонному заказу, продукции (работ, услуг), используемой вцелях защиты сведений, составляющих государственную тайну или относимых кохраняемой в соответствии с законодательством Российской Федерации информацииограниченного доступа, продукции (работ, услуг), сведения о которой составляютгосударственную тайну, обязательными являются требования к продукции, еехарактеристикам и требования к процессам производства, эксплуатации, хранения,перевозки, реализации и утилизации, установленные федеральными органамиисполнительной власти, являющимися в пределах своей компетенциигосударственными заказчиками оборонного заказа, и (или) государственнымконтрактом.

2. Порядок разработки,принятия и применения документов о стандартизации в отношении продукции (работ,услуг), указанной в пункте 1настоящей статьи, устанавливается Правительством Российской Федерации.

3. Оценка соответствия(в том числе государственный контроль (надзор) за соблюдением обязательныхтребований к продукции (работам, услугам), указанной в пункте 1 настоящей статьи) осуществляется впорядке, установленном Правительством Российской Федерации.

4.Обязательные требования к продукции (работам, услугам), указанной в пункте 1 настоящей статьи, не должныпротиворечить требованиям технических регламентов.

Комментарий к ст. 5

1. Действие ст. 5 Закона распространяется на:

- оборонную продукцию(работы, услуги), поставляемую для федеральных государственных нужд погосударственному оборонному заказу;

- продукцию (работы,услуги), используемую в целях защиты сведений составляющих государственнуютайну или охраняемую информацию ограниченного доступа;

- продукцию (работы,услуги), сведения о которой составляют государственную тайну.

Предусмотренные в ст. 5 особенности техническогорегулирования применяются к упомянутой продукции только в том случае, если нанее отсутствуют требования технических регламентов.

В этом случае обязательныетребования на соответствующую продукцию и связанные с нею процессыустанавливаются федеральными органами исполнительной власти, являющимисягосударственными заказчиками оборонного заказа и (или) государственнымконтрактом.

Из смысла п. 1 ст. 5 не вытекаетнеобходимость разработки каких-либо определенных документов, содержащихобязательные требования к соответствующим объектам. Во всяком случае Закон неопределяет наименование такого документа.

Главными особенностямитехнического регулирования в данной области являются возможность установленияобязательных требований к соответствующим работам и услугам в техническихрегламентах и установление их (а также требований к продукции) федеральнымиорганами исполнительной власти.

Указом Президента РФот 10 июня 2003 г. N 650 утверждено Положение о Государственном комитете РФ пооборонному заказу при Министерстве обороны РФ (Госкомоборонзаказ). Согласноэтому Положению в число основных задач данного ведомства входят:

координациядеятельности федеральных органов исполнительной власти по формированию иконтролю за исполнением государственного оборонного заказа в части, касающейсявооружения и военной техники общего применения и обеспечение осуществлениязаказов на разработку, производство и поставку указанной продукции;

обеспечение проведенияединой государственной политики в области разработки, производства, унификациии стандартизации такой продукции.

2. Особый характерпродукции (работ, услуг), регулируемой ст.5 Закона, предопределяет и особый порядок разработки, принятия и применениядокументов о ее стандартизации, устанавливаемый Правительством РФ.

Вместе с тем,представляется, что иные вопросы стандартизации, не касающиеся документов, вчастности, цели и принципы стандартизации, изложенные в ст. 11 и 12Закона должны распространяться и на указанную особую продукцию (работы,услуги).

3. На эту продукцию нераспространяются правила оценки соответствия, установленные Законом, в томчисле правила государственного контроля (надзора). Эти правила определяютсяПравительством РФ.

4. В п. 4 ст. 5 Закона изложено важное положение оединстве технического регулирования всех видов продукции. Из этого следует, чтообязательные требования на особую продукцию могут содержать ссылки натребования к аналогичной продукции гражданского назначения, установленные втехнических регламентах.

С другой стороны,установленные для особой продукции обязательные требования, не могутпротиворечить требованиям технических регламентов, которые распространяются наобычную продукцию (см. комментариик ст. 8 Закона).

Глава 2. Технические регламенты

Статья 6.Цели принятия технических регламентов

1.Технические регламенты принимаются в целях: защиты жизни или здоровья граждан,имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципальногоимущества;

охраны окружающейсреды, жизни или здоровья животных и растений; предупреждения действий,вводящих в заблуждение приобретателей.

2.Принятие технических регламентов в иных целях не допускается.

Комментарий к ст. 6

1. Как видно изсодержания статьи целью принятия технических регламентов является установлениеобщеобязательных требований к продукции и связанным с нею процессам, которыеобеспечивают безопасность жизни и здоровья людей, имущества субъектов права,окружающей среды, животных и растений.

Требования пообеспечению безопасности упомянутых объектов в своей основе сводятся кустановлению для продукции и процессов тех или иных физико-химическихпоказателей и норм технического характера.

В отличие от этого,провозглашенная в статье еще одна цель принятия технических регламентов -предупреждение действий, вводящих в заблуждение приобретателей очевидно можетбыть достигнута путем установления обязательных требований иного характера.

Закон не определяет нилиц, осуществляющих указанные действия, ни характер последних. Из смысла даннойнормы следует, что действия, вводящие в заблуждение приобретателя, касаютсятолько продукции, а точнее - установленных обязательных требований длясоответствующей продукции при ее реализации.

Введение в заблуждениеможет осуществляться в форме предоставления информации о продукции, несоответствующей ее фактическим характеристикам, или в непредставленияинформации.

Таким образом, длядостижения данной цели технический регламент должен содержать меры,обеспечивающие предоставление достоверной информации и препятствующиепредоставлению недостоверной.

Это может бытьдостигнуто путем включения в технический регламент правил оценки иподтверждения соответствия продукции установленным требованиям, содержаниямаркировки и других правил, направленных на защиту интересов покупателей.

2. Исходя из правиласформулированного в п. 2 ст. 6Закона, можно сделать вывод, что требования, включенные в технический регламентв иных, чем предусмотрено в данной статье целях, могут рассматриваться какпротиворечащие Закону и подлежащие оспариванию в установленном порядке.

Поскольку техническийрегламент может быть принят федеральным законом, указом Президента РФ илипостановлением Правительства РФ, оспаривание положений технического регламентадолжно осуществляться в порядке, установленном для оспаривания упомянутых актовв суде.

Подведомственность иподсудность этой категории дел различным судам определяется в зависимости отуровня оспариваемого акта и правового статуса заявителя.

Согласно ст. 245 ГПКРФ суды общей юрисдикции рассматривают все дела об оспаривании нормативныхправовых актов по заявлениям граждан, организаций, прокурора, если их рассмотрениене отнесено федеральным законом к компетенции иных судов.

В соответствии со ст.251 ГПК РФ граждане и организации вправе обратиться суд с заявлением опризнании соответствующего акта противоречащим закону, если считают, что этимактом нарушаются их права и свободы, гарантированные Конституцией РФ, законамии другими нормативными правовыми актами.

Граждане и организациивправе обратиться с таким заявлением, если техническим регламентом установленытребования, не отвечающие целям их принятия и нарушающие их права,установленные, например, Законом РФ о защите прав потребителей. Если судустановит, что технический регламент не соответствует целям его принятия,указанным в ст. 6 Закона, он долженпризнать его недействующим полностью или в части со дня его принятия или иноговремени, определенного судом (п. 2 ст. 253 ГПК РФ).

Дела об оспариваниинормативных указов Президента РФ и нормативных постановлений Правительства РФподсудны Верховному Суду РФ в качестве суда первой инстанции (ст. 27 ГПК РФ).

Порядок производствапо делам данной категории установлен в гл. 23 и 24 ГПК РФ.

Дела об оспариваниинормативных правовых актов, затрагивающих права и свободы заявителя в сферепредпринимательской и иной экономической деятельности согласно п. 2 ст. 29 АПКРФ рассматриваются арбитражными судами, если федеральным законом это отнесено ких компетенции.

Поскольку специальнойтакой нормы по поводу оспаривания технических регламентов не имеется, дела обоспаривании этих актов, принятых Президентом РФ или Правительство РФ такжеподсудны Верховному Суду РФ, и должны рассматриваться по упомянутым правиламГПК РФ (см. п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 января 2003 г.N 2 "О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением вдействие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации").

Техническиерегламенты, принятые федеральным законом, могут быть оспорены только в томслучае, если они не соответствуют Конституции РФ и нарушают конституционные праваи свободы граждан. Такие дела подлежат рассмотрению в соответствии сфедеральным конституционным законом от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ "ОКонституционном Суде Российской Федерации".

Статья 7.Содержание и применение технических регламентов

1.Технические регламенты с учетом степени риска причинения вреда устанавливаютминимально необходимые требования, обеспечивающие:

безопасностьизлучений;

биологическуюбезопасность;

взрывобезопасность;

механическуюбезопасность;

пожарную безопасность;

промышленную безопасность;

термическуюбезопасность;

химическуюбезопасность;

электрическуюбезопасность;

ядерную и радиационнуюбезопасность;

электромагнитнуюсовместимость в части обеспечения безопасности работы приборов и оборудования;

единство измерений.

2. Требованиятехнических регламентов не могут служить препятствием осуществлениюпредпринимательской деятельности в большей степени, чем это минимальнонеобходимо для выполнения целей, указанных в пункте 1 статьи 6 настоящего Федерального закона.

3.Технический регламент должен содержать исчерпывающий перечень продукции,процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации иутилизации, в отношении которых устанавливаются его требования, и правила идентификацииобъекта технического регулирования для целей применения техническогорегламента. В техническом регламенте в целях его принятия могут содержатьсяправила и формы оценки соответствия (в том числе схемы подтверждениясоответствия), определяемые с учетом степени риска, предельные сроки оценкисоответствия в отношении каждого объекта технического регулирования и (или)требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам ихнанесения.

Оценка соответствияпроводится в формах государственного контроля (надзора), аккредитации,испытания, регистрации, подтверждения соответствия, приемки и ввода вэксплуатацию объекта, строительство которого закончено, и в иной форме.

Содержащиеся втехнических регламентах обязательные требования к продукции, процессампроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации,правилам и формам оценки соответствия, правила идентификации, требования ктерминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесенияявляются исчерпывающими, имеют прямое действие на всей территории РоссийскойФедерации и могут быть изменены только путем внесения изменений и дополнений всоответствующий технический регламент.

Не включенные втехнические регламенты требования к продукции, процессам производства,эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, правилам и формамоценки соответствия, правила идентификации, требования к терминологии,упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения не могут носитьобязательный характер.

4.Технический регламент должен содержать требования к характеристикам продукции,процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации иутилизации, но не должен содержать требования к конструкции и исполнению, заисключением случаев, если из-за отсутствия требований к конструкции иисполнению с учетом степени риска причинения вреда не обеспечивается достижениеуказанных в пункте 1 статьи 6настоящего Федерального закона целей принятия технического регламента.

5. В техническихрегламентах с учетом степени риска причинения вреда могут содержатьсяспециальные требования к продукции, процессам производства, эксплуатации,хранения, перевозки, реализации и утилизации, требования к терминологии, упаковке,маркировке или этикеткам и правилам их нанесения, обеспечивающие защитуотдельных категорий граждан (несовершеннолетних, беременных женщин, кормящихматерей, инвалидов).

6.Технические регламенты применяются одинаковым образом и в равной мере независимоот страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессовпроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, видовили особенностей сделок и (или) физических и (или) юридических лиц, являющихсяизготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями с учетом положений пункта 9 настоящей статьи.

7. Техническийрегламент не может содержать требования к продукции, причиняющей вред жизни илиздоровью граждан, накапливаемый при длительном использовании этой продукции изависящий от других факторов, не позволяющих определить степень допустимогориска. В этих случаях технический регламент может содержать требование,касающееся информирования приобретателя о возможном вреде и о факторах, откоторых он зависит.

8.Международные стандарты и (или) национальные стандарты могут использоватьсяполностью или частично в качестве основы для разработки проектов техническихрегламентов.

9.Технический регламент может содержать специальные требования к продукции,процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации иутилизации, терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам ихнанесения, применяемые в отдельных местах происхождения продукции, если отсутствиетаких требований в силу климатических и географических особенностей приведет кнедостижению целей, указанных в пункте1 статьи 6 настоящего Федерального закона.

Технические регламентыустанавливают также минимально необходимые ветеринарно-санитарные ифитосанитарные меры в отношении продукции, происходящей из отдельных стран и(или) мест, в том числе ограничения ввоза, использования, хранения, перевозки,реализации и утилизации, обеспечивающие биологическую безопасность (независимоот способов обеспечения безопасности, использованных изготовителем).

Ветеринарно-санитарнымии фитосанитарными мерами могут предусматриваться требования к продукции,методам ее обработки и производства, процедурам испытания продукции,инспектирования, подтверждения соответствия, карантинные правила, в том числетребования, связанные с перевозкой животных и растений, необходимых дляобеспечения жизни или здоровья животных и растений во время их перевозкиматериалов, а также методы и процедуры отбора проб, методы исследования иоценки риска и иные содержащиеся в технических регламентах требования.

Ветеринарно-санитарныеи фитосанитарные меры разрабатываются и применяются на основе научных данных, атакже с учетом соответствующих международных стандартов, рекомендаций и другихдокументов международных организаций в целях соблюдения необходимого уровняветеринарно-санитарной и фитосанитарной защиты, который определяется с учетомстепени фактического научно обоснованного риска. При оценке степени риска могутприниматься во внимание положения международных стандартов, рекомендациимеждународных организаций, участником которых является Российская Федерация,распространенность заболеваний и вредителей, а также применяемые поставщиками мерыпо борьбе с заболеваниями и вредителями, экологические условия, экономическиепоследствия, связанные с возможным причинением вреда, размеры расходов напредотвращение причинения вреда.

В случае еслибезотлагательное применение ветеринарно-санитарных и фитосанитарных мернеобходимо для достижения целей ветеринарно-санитарной и фитосанитарной защиты,а соответствующее научное обоснование является недостаточным или не может бытьполучено в необходимые сроки, ветеринарно-санитарные или фитосанитарные меры, предусмотренныетехническими регламентами в отношении определенных видов продукции, могут бытьприменены на основе имеющейся информации, в том числе информации, полученной отсоответствующих международных организаций, властей иностранных государств,информации о применяемых другими государствами соответствующих мерах или инойинформации. До принятия соответствующих технических регламентов в случае,установленном настоящим абзацем, ветеринарно-санитарные и фитосанитарные мерыдействуют в соответствии с пунктом5 статьи 46 настоящего Федерального закона.

Ветеринарно-санитарныеи фитосанитарные меры должны применяться с учетом соответствующих экономическихфакторов - потенциального ущерба от уменьшения объема производства продукцииили ее продаж в случае проникновения, закрепления или распространениякакого-либо вредителя или заболевания, расходов на борьбу с ними или ихликвидацию, эффективности применения альтернативных мер по ограничению рисков,а также необходимости сведения к минимуму воздействия вредителя или заболеванияна окружающую среду, производство и обращение продукции.

10.Технический регламент, принимаемый федеральным законом или постановлениемПравительства Российской Федерации, вступает в силу не ранее чем через шестьмесяцев со дня его официального опубликования.

11.Правила и методы исследований (испытаний) и измерений, а также правила отбораобразцов для проведения исследований (испытаний) и измерений, необходимые дляприменения технических регламентов, разрабатываются с соблюдением положений статьи 9 настоящего Федерального законафедеральными органами исполнительной власти в пределах их компетенции в течениешести месяцев со дня официального опубликования технических регламентов иутверждаются Правительством Российской Федерации.

12.Правительство Российской Федерации разрабатывает предложения об обеспечениисоответствия технического регулирования интересам национальной экономики,уровню развития материально-технической базы и уровню научно-техническогоразвития, а также международным нормам и правилам. В этих целях ПравительствомРоссийской Федерации утверждается программа разработки технических регламентов,которая должна ежегодно уточняться и опубликовываться.

ПравительствомРоссийской Федерации организуются постоянные учет и анализ всех случаевпричинения вреда вследствие нарушения требований технических регламентов жизниили здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственномуили муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных ирастений с учетом тяжести этого вреда, а также организуется информированиеприобретателей, изготовителей и продавцов о ситуации в области соблюдениятребований технических регламентов.

Комментарий к ст. 7

1. В техническиерегламенты должны (могут) включаться:

- требования,обеспечивающие 11 видов безопасности, указанных в п. 1 ст. 7;

- требования,обеспечивающие единство измерений;

- правилаидентификации объекта регулирования;

- правила и формыоценки соответствия;

- предельные срокиоценки соответствия каждого объекта регулирования;

- требования ктерминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения.

В Законе неоднократноподчеркивается, что требования технических регламентов должны быть минимальнонеобходимыми и не создавать препятствий осуществлению нормальнойпредпринимательской деятельности. Одной из мер для выполнения этого условияявляется указание, что технический регламент должен содержать исчерпывающийперечень продукции и связанных с нею процессов на которые распространяются еготребования.

Это правило дополненоуказанием, что сами требования технического регламента также должны бытьисчерпывающими.

Юридический смысл этихнорм заключается в том, что указанные требования, если они предусмотрены не втехническом регламенте, а в любом другом документе не могут быть обязательными.

С другой стороны,недопустимо какое-либо расширительное толкование или применение аналогии вотношении требований технических регламентов.

Из нормы Закона о том,что требования технических регламентов имеют прямое действие на всей территорииРФ, следует, что исключается принятие какими-либо государственными органами РФили ее субъектов (кроме органов, уполномоченных Законом) нормативных актов повопросам, подлежащим решению в технических регламентах.

Наряду с изложениемсодержания технических регламентов Закон специально оговаривает требования,которые не могут в них включаться.

К таким требованиямотнесены:

- требования кконструкции и исполнению изделия, если это не является необходимым длядостижения целей принятия технического регламента;

- требования кпродукции, причиняющей вред жизни и здоровью граждан в результате накоплениявредных факторов в процессе длительного использования такой продукции, когданевозможно определить степень допустимого риска.

В этих случаяхтехнический регламент должен содержать требование об информированииприобретателя о возможном вреде и факторах его вызывающих.

2. Помимо изложенногообщего содержания технических регламентов в них могут содержаться специальныетребования к некоторым объектам. К таким требованиям относятся:

- специальныетребования, обеспечивающие защиту отдельных категорий граждан;

- специальныетребования к регулируемым объектам, применяемые в зависимости от климатическихили географических особенностей их использования (северное, тропическойисполнение);

Особое внимание вЗаконе уделено такой составляющей технического регламента, как специальныеветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры а отношении продукции.

Согласно п. 9 ст. 7 в техническиерегламенты включаются минимально необходимые ветеринарно-санитарные ифитосанитарные меры в отношении продукции, происходящей из отдельных стран и(или) мест, в том числе ограничения ввоза, использования, хранения, перевозки,реализации, утилизации, обеспечивающие биологическую безопасность.

К содержанию этих мер,помимо установления требований к продукции, Закон относит методы ее обработки ипроизводства, процедуры испытаний, инспектирования, подтверждения соответствия,карантинные правила, требования к перевозке животных и растений, методы ипроцедура отбора проб, методы исследования и оценки риска и иные необходимыетребования.

Следует подчеркнуть,что указанные меры касаются продукции животного и растительного происхождения,происходящей из определенных стран или мест, в том числе мест, находящихся натерритории РФ.

Наряду с этими мерамив техническом регламенте могут содержаться требования к продукции, происходящейиз всех других стран и мест.

Закон устанавливаетспециальные требования и правила разработки и применения ветеринарно-санитарныхи фитосанитарных мер, особо подчеркивая их научную обоснованность.

Закон специальнорегламентирует порядок срочного применения указанных мер, предусмотренныхтехническими регламентами, при отсутствии или недостаточности их научногообоснования.

В связи с вопросом осодержании технических регламентов нельзя не упомянуть о таком огромном массивеобязательных нормативных правовых актов, которые именуются санитарнымиправилами.

Согласно Федеральномузакону от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучиинаселения" санитарные правила устанавливаютсанитарно-эпидемиологические требования (в том числе критерии безопасности и(или) безвредности факторов среды обитания для человека, гигиенические и иныенормативы), несоблюдение которых создает угрозу жизни или здоровью человека, атакже угрозу возникновения и распространения заболеваний.

Санитарные правилаохватывают буквально все стороны жизни человека, начиная с установлениятребований к планировке и застройке населенных пунктов, к атмосферному воздухуи кончая требованиями к условиям воспитания и обучения людей.

В том числе санитарныеправила устанавливают требования ко всем видам продукции, технологиям ееизготовления, эксплуатации помещений и оборудования, включая жилые помещения, условиямтруда и т.д.

Согласно Закону N52-ФЗ санитарные правила имеют всеобщую обязательность, а все другиенормативные правовые акты, которыми также устанавливались обязательныетребования (ГОСТы, строительные нормы и правила, правила охраны труда,ветеринарные и фитосанитарные правила) не должны противоречить санитарнымправилам.

Таким образом,очевидно, что санитарные правила непосредственно входят в сферу действия Закона,хотя в нем никак не упоминаются, впрочем как и другие обязательные нормативныеправовые акты, утвержденные уполномоченными федеральными органамиисполнительной власти.

Требования всех такихактов, если они отвечают целям принятия и содержанию технических регламентов,должны быть в них включены в установленном порядке.

Из этого вытекаеттакже необходимость внесения изменений в Закон N52-ФЗ и ряд других законов, определяющих юридический статус санитарных ииных правил.

Принимаемые Главнымсанитарным врачом РФ после вступления в силу Закона акты должны учитыватьположения Закона в частности, цели принятия и содержание техническихрегламентов, а также включать указание, что они, в соответствии с п. 1 ст. 46 Закона, являютсяобязательными до вступления в силу технических регламентов на соответствующиеобъекты, и только в части, отвечающей целям, указанным в упомянутой норме.

В связи с вопросом осодержании технических регламентов обращает внимание, что Закон непредусматривает включение в них некоторых требований, которые согласно ЗаконуРФ "Остандартизации" (п. 2 ст. 7) включались в государственные стандарты вкачестве обязательных.

Имеются в видутребования для обеспечения технической и информационной совместимости,взаимозаменяемости продукции, единства методов ее контроля.

Обязательностьприменения последнего требования обеспечивается тем, что соответствующиеправила и методы утверждаются Правительством РФ (см. п. 3), а требования пообеспечению единства измерений включаются в состав технических регламентовсогласно Закону.

Информационнаясовместимость в определенной степени обеспечивается предусмотренным в Законевключением в технические регламенты требований к терминологии.

Что касаетсятребований по обеспечению технической совместимости и взаимозаменяемостипродукции, то они упоминаются Законом в качестве целей стандартизации.

Между тем труднопереоценить значение этих требований для экономики, использования продукции,обороноспособности страны. Ведь речь идет о таких видах техническойсовместимости как функциональная, геометрическая, электромагнитная, электрическая,прочностная, программная, технологическая, метрологическая, диагностическая,биологическая и т.д. Однако в Законе упоминается только электромагнитнаясовместимость.

Отсутствие требованийпо некоторым видам технической совместимости может привести просто кневозможности использовать некоторые виды продукции (товаров) по прямомуназначению.

Исходя из принципатехнического регулирования о применении единых правил установления требований кего объектам, следует считать необходимым установление упомянутых требований нетолько в национальных стандартах, но и в технических регламентах.

3. Для применениятехнических регламентов необходимы соответствующие единые правила и методыисследований (испытаний) и измерений, отбора образцов для указанных целей.Согласно п. 11 ст. 7 Законаэти правила разрабатываются с соблюдением положений ст. 9 Закона (т.е. по правилам разработки проектовтехнических регламентов) федеральными органами исполнительной власти всоответствии с их компетенцией в течение шести месяцев со дня официальногоопубликования технического регламента.

Упомянутые правила иметоды утверждаются Правительством РФ.

4. В целях обеспечениясоответствия технических регламентов принципам технического регулированияПравительство РФ утверждает программу их разработки, которая ежегодноуточняется и опубликовывается в порядке, установленном для опубликованияправовых актов Правительства РФ.

На Правительство РФтакже возложены функция организации постоянного учета и анализа всех случаевпричинения вреда вследствие нарушения требований технических регламентов, атакже функция информирования приобретателей, изготовителей и продавцов осостоянии дел с соблюдением требований технических регламентов.

Порядок учета, анализаи информирования Законом не определен.

5. Согласноопределению понятия технического регламента, если он не является предметоммеждународного договора РФ, принимается федеральным Законом, или указамПрезидента РФ, или постановлением Правительства РФ.

Таким образом,технический регламент вступает в силу в порядке и сроки, установленные длявступления в силу указанных нормативных правовых актов.

Однако Закон, учитываянеобходимость определенного времени для обеспечения соблюдения требованийтехнических регламентов (этап подготовки производства), в п. 10 ст. 7 устанавливает, что техническийрегламент, принятый федеральным законом или постановлением Правительства РФ,вступает в силу не ранее шести месяцев со дня его официального опубликования.

Днем официальногоопубликования технического регламента очевидно следует считать деньофициального опубликования федерального закона или постановления ПравительстваРФ, которыми он принят, и составной частью которых является.

Статья 8.Виды технических регламентов

1. В РоссийскойФедерации действуют:

общие техническиерегламенты;

специальныетехнические регламенты.

Обязательныетребования к отдельным видам продукции, процессам производства, эксплуатации,хранения, перевозки, реализации и утилизации определяются совокупностьютребований общих технических регламентов и специальных технических регламентов.

2.Требования общего технического регламента обязательны для применения исоблюдения в отношении любых видов продукции, процессов производства,эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации.

3. Требованиямиспециального технического регламента учитываются технологические и иныеособенности отдельных видов продукции, процессов производства, эксплуатации,хранения, перевозки, реализации и утилизации.

4.Общие технические регламенты принимаются по вопросам:

безопаснойэксплуатации и утилизации машин и оборудования;

безопаснойэксплуатации зданий, строений, сооружений и безопасного использованияприлегающих к ним территорий;

пожарной безопасности;

биологическойбезопасности;

электромагнитнойсовместимости;

экологическойбезопасности;

ядерной и радиационнойбезопасности.

5. Специальныетехнические регламенты устанавливают требования только к тем отдельным видампродукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки реализациии утилизации, в отношении которых цели, определенные настоящим Федеральнымзаконом для принятия технических регламентов, не обеспечиваются требованиямиобщих технических регламентов.

Специальныетехнические регламенты устанавливают требования только к тем отдельным видампродукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки,реализации и утилизации, степень риска причинения вреда которыми выше степенириска причинения вреда, учтенной общим техническим регламентом.

Комментарий к ст. 8

1. При определениивидов технических регламентов Закон воспринял подход к решению этого вопроса вГосударственной системе стандартизации РФ, которая предусматриваласуществование государственных стандартов общетехнических требований, действиекоторых распространялось на определенные виды (группы) однородной продукции(процессов) и стандартов на конкретную продукцию (процессы).

Закон предусматривает,что требования к конкретному виду продукции и процессов определяютсясовокупностью требований общих и специальных технических регламентов, которыена нее распространяются.

2. При анализесодержания общих технических регламентов, изложенного в п. 4 ст. 8, обращает внимание, что к их содержаниюв части безопасности эксплуатации и утилизации отнесены только машины иоборудование, а также вопросы безопасности эксплуатации зданий, строений,сооружений и безопасности использования прилегающих к ним территорий. Вседругие виды безопасности изложены безотносительно к конкретным видам продукции.

Из смысла п. 4 следует, что в общихтехнических регламентах устанавливаются требования к указанным в нем видамбезопасности и совместимости, которые распространяются на все объекты,являющиеся предметом их регулирования.

Рассматривая п. 4 во взаимосвязи с п. 2 ст. 8 устанавливающим, чтотребования общих технических регламентов обязательны для любых видов продукции,можно сделать вывод, что под машинами и оборудованием в п. 4 следует пониматьне только такие объекты, предназначенные для использования в производственныхцелях, но также и бытовую технику.

Содержание п. 4 следует также рассматриватьво взаимосвязи с п. 1 ст. 7 Закона,поскольку упомянутые в нем требования несомненно имеют общий характер,например, и особенно, требования, обеспечивающие единство измерений.

Предметомрегулирования специальных технических регламентов могут быть только особенностиотдельных объектов их регулирования, которые не охватываются требованиями общихтехнических регламентов.

Статья 9.Порядок разработки, принятия, изменения и отмены технического регламента

1.Технический регламент принимается федеральным законом в порядке, установленномдля принятия федеральных законов, с учетом положений настоящего Федеральногозакона.

2.Разработчиком проекта технического регламента может быть любое лицо.

3.О разработке проекта технического регламента должно быть опубликованоуведомление в печатном издании федерального органа исполнительной власти потехническому регулированию и в информационной системе общего пользования вэлектронно-цифровой форме.

Уведомление оразработке проекта технического регламента должно содержать информацию о том, вотношении какой продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения,перевозки, реализации и утилизации будут устанавливаться разрабатываемыетребования, с кратким изложением цели этого технического регламента,обоснованием необходимости его разработки и указанием тех разрабатываемыхтребований, которые отличаются от положений соответствующих международныхстандартов или обязательных требований, действующих на территории РоссийскойФедерации в момент разработки проекта данного технического регламента, иинформацию о способе ознакомления с проектом технического регламента,наименование или фамилию, имя, отчество разработчика проекта данноготехнического регламента, почтовый адрес и при наличии адрес электронной почты,по которым должен осуществляться прием в письменной форме замечанийзаинтересованных лиц.

4.С момента опубликования уведомления о разработке проекта техническогорегламента соответствующий проект технического регламента должен быть доступензаинтересованным лицам для ознакомления. Разработчик обязан по требованиюзаинтересованного лица предоставить ему копию проекта технического регламента.Плата, взимаемая за предоставление данной копии, не может превышать затраты наее изготовление.

Разработчикдорабатывает проект технического регламента с учетом полученных в письменнойформе замечаний заинтересованных лиц, проводит публичное обсуждение проектатехнического регламента и составляет перечень полученных в письменной формезамечаний заинтересованных лиц с кратким изложением содержания данных замечанийи результатов их обсуждения.

Разработчик обязансохранять полученные в письменной форме замечания заинтересованных лиц до днявступления в силу принимаемого соответствующим нормативным правовым актомтехнического регламента и предоставлять их депутатам Государственной Думы,представителям федеральных органов исполнительной власти и указанным в пункте 9 настоящей статьиэкспертным комиссиям по техническому регулированию по их запросам.

Срок публичногообсуждения проекта технического регламента со дня опубликования уведомления оразработке проекта технического регламента до дня опубликования уведомления озавершении публичного обсуждения не может быть менее чем два месяца.

5.Уведомление о завершении публичного обсуждения проекта технического регламентадолжно быть опубликовано в печатном издании федерального органа исполнительнойвласти по техническому регулированию и в информационной системе общегопользования в электронно-цифровой форме.

Уведомление озавершении публичного обсуждения проекта технического регламента должновключать в себя информацию о способе ознакомления с проектом техническогорегламента и перечнем полученных в письменной форме замечаний заинтересованныхлиц, а также наименование или фамилию, имя, отчество разработчика проектатехнического регламента, почтовый адрес и при наличии адрес электронной почты,по которым с разработчиком может быть осуществлена связь.

Со дня опубликованияуведомления о завершении публичного обсуждения проекта технического регламентадоработанный проект технического регламента и перечень полученных в письменнойформе замечаний заинтересованных лиц должны быть доступны заинтересованнымлицам для ознакомления.

6.Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию обязанопубликовывать в своем печатном издании уведомления о разработке проектатехнического регламента и завершении публичного обсуждения этого проекта втечение десяти дней с момента оплаты опубликования уведомлений. Порядокопубликования уведомлений и размер платы за их опубликование устанавливаютсяПравительством Российской Федерации.

7.Внесение субъектом права законодательной инициативы проекта федерального законао техническом регламенте в Государственную Думу осуществляется при наличииследующих документов:

обоснованиенеобходимости принятия федерального закона о техническом регламенте с указаниемтех требований, которые отличаются от положений соответствующих международныхстандартов или обязательных требований, действующих на территории РоссийскойФедерации в момент разработки проекта технического регламента;

финансово-экономическоеобоснование принятия федерального закона о техническом регламенте;

документы,подтверждающие опубликование уведомления о разработке проекта техническогорегламента в соответствии с пунктом3 настоящей статьи;

документы,подтверждающие опубликование уведомления о завершении публичного обсужденияпроекта технического регламента в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи;

перечень полученных вписьменной форме замечаний заинтересованных лиц, указанный в пункте 4 настоящей статьи.

Внесенный вГосударственную Думу проект федерального закона о техническом регламенте сприложением документов, указанных в настоящем пункте, направляетсяГосударственной Думой в Правительство Российской Федерации. На проектфедерального закона о техническом регламенте Правительство Российской Федерациив течение месяца направляет в Государственную Думу отзыв, подготовленный сучетом заключения экспертной комиссии по техническому регулированию.

8. Проект федеральногозакона о техническом регламенте, принятый Государственной Думой в первом чтении,публикуется в печатном издании федерального органа исполнительной власти потехническому регулированию и в информационной системе общего пользования вэлектронно-цифровой форме.

Поправки к принятому впервом чтении проекту федерального закона о техническом регламенте послеокончания срока их подачи публикуются в информационной системе общегопользования в электронно-цифровой форме не позднее чем за месяц до рассмотренияГосударственной Думой проекта федерального закона о техническом регламенте вовтором чтении.

Федеральный органисполнительной власти по техническому регулированию обязан опубликовать в своемпечатном издании проект федерального закона о техническом регламенте в течениедесяти дней с момента оплаты его опубликования. Порядок опубликования проектафедерального закона о техническом регламенте и размер платы за егоопубликование устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Проект федеральногозакона о техническом регламенте, подготовленный ко второму чтению, направляетсяГосударственной Думой в Правительство Российской Федерации не позднее чем замесяц до рассмотрения указанного проекта Государственной Думой во второмчтении. На проект федерального закона о техническом регламенте ПравительствоРоссийской Федерации в течение месяца направляет в Государственную Думу отзыв,подготовленный с учетом заключения экспертной комиссии по техническомурегулированию.

9.Экспертиза проектов технических регламентов осуществляется экспертнымикомиссиями по техническому регулированию, в состав которых на паритетныхначалах включаются представители федеральных органов исполнительной власти,научных организаций, саморегулируемых организаций, общественных объединенийпредпринимателей и потребителей.

Порядок создания идеятельности экспертных комиссий по техническому регулированию утверждаетсяПравительством Российской Федерации. Федеральным органом исполнительной властипо техническому регулированию утверждается персональный состав экспертныхкомиссий по техническому регулированию и осуществляется обеспечение ихдеятельности. Заседания экспертных комиссий по техническому регулированиюявляются открытыми.

Заключения экспертныхкомиссий по техническому регулированию подлежат обязательному опубликованию впечатном издании федерального органа исполнительной власти по техническомурегулированию и в информационной системе общего пользования вэлектронно-цифровой форме. Порядок опубликования таких заключений и размерплаты за их опубликование устанавливаются Правительством Российской Федерации.

10.В случае несоответствия технического регламента интересам национальнойэкономики, развитию материально-технической базы и уровню научно-техническогоразвития, а также международным нормам и правилам Правительство РоссийскойФедерации обязано начать процедуру внесения изменений в технический регламентили отмены технического регламента.

Внесение изменений идополнений в технический регламент или его отмена осуществляется в порядке,предусмотренном настоящей статьей и статьей10 настоящего Федерального закона в части разработки и принятия техническихрегламентов.

Комментарий к ст. 9

1. Пункт 1 ст. 9 устанавливает, что правовой формойпринятия технических регламентов является федеральный закон, что ипредопределяет порядок его принятия.

2. Согласно п. 2 ст. 9 разработчиком проектатехнического регламента может быть любое юридическое или физическое лицо.

В соответствии сЗаконом РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах"технический регламент не является объектом авторского права, посколькуотносится к официальным документам.

3.Порядок разработки проекта технического регламентапредусматривает осуществление ряда обязательных процедур:

- опубликованиеуведомления о разработке проекта в печатном издании федерального органаисполнительной власти по техническому регулированию и вэлектронно-информационной системе общего пользования;

Закон оговариваетосновное содержание уведомления, позволяющее определить на какую продукцию ипроцессы будут распространяться требования проекта, цель разработки проекта,обоснование необходимости разработки, включая требования проекта, которыеотличаются от требований международных стандартов или обязательных требований,действующих на территории РФ, а также способ ознакомления с проектом, данные оразработчике и адрес для направления замечаний на проект;

- обеспечение разработчикомвозможности ознакомления с проектом и получения копии проекта (за плату);

- доработкаразработчиком проекта с учетом полученных замечаний;

- организацияразработчиком публичного обсуждения проекта (форма обсуждения Законом неопределена);

- составлениеразработчиком перечня полученных письменных замечаний с изложением их краткогосодержания и результатов обсуждения;

- сохранениеполученных замечаний разработчиком до дня вступления в силу техническогорегламента и предоставление их депутатам Государственной Думы, представителямфедеральных органов исполнительной власти и экспертным комиссиям потехническому регулированию по их запросам (безвозмездно);

- опубликованиеуведомления о завершении публичного обсуждения в том же порядке, что иуведомления о разработке проекта.

Уведомление озавершении публичного обсуждения проекта должно содержать информацию о способеознакомления с проектом и перечнем замечаний, данные о разработчике для связи сним.

- обеспечениеразработчиком возможности ознакомления с доработанным проектом и перечнемзамечаний.

Согласно п. 6 ст. 9 обязанность поопубликованию уведомлений в своем печатном издании возложена на федеральныйорган исполнительной власти по техническому регулированию. Установлен срокопубликования - десять дней с момента оплаты публикации.

Кто и в каком размереоплачивает опубликование уведомлений, а также порядок опубликованияопределяются Правительством РФ.

ПостановлениемПравительства РФ от 2 июня 2003 г. N 316 (в редакции постановления от 17 июля2003 г. N 440) Госстандарт России определен органом, уполномоченным исполнятьфункции органа РФ по стандартизации, а также функции федерального органаисполнительной власти по техническому регулированию.

Постановлением ПравительстваРФ от 5 ноября 2003 г. N673 утверждено Положение об опубликовании уведомлений, проектов нормативныхактов и заключения экспертной комиссии по техническому регулированию,опубликование которых предусмотрено ст. 9 и 10 Закона.

Постановлением установленыразмеры платы за опубликование указанных документов, предусмотреноосуществление этих расходов за счет средств федерального бюджета, выделенных наданные цели.

Положениемустановлено, что Госстандарт России публикует все упомянутые документы в печатномиздании Комитета - журнале "Вестник технического регулирования".Кроме того, проект федерального закона, проект постановления Правительства РФ отехническом регламенте, заключение экспертной комиссии по техническомурегулированию публикуются также на официальном сайте Комитета в сети Интернет.

По усмотрениюразработчика проекта технического регламента уведомления о разработке проекта ио завершении его публичного обсуждения могут быть опубликованы также винформационной системе общего пользования за счет разработчика.

Уведомлениянаправляются в Госстандарт России по формам, прилагаемым к Положению, ипубликуются им в 10-дневный срок с даты оплаты опубликования.

Положениемпредусмотрено, что срок публичного обсуждения проекта технического регламента исчисляетсясо дня выхода в свет первой партии тиража упомянутого журнала, в которомопубликовано уведомление о разработке проекта, и не может быть менее двухмесяцев.

4. В связи с детальнымизложением в Законе порядка разработки проекта технического регламентавозникает вопрос о последствиях нарушения процедур, предусмотренных этимпорядком до передачи проекта в Государственную думу.

По своему характерупрактически все упомянутые процедуры, в том числе процедуры, связанные спубликацией уведомлений, их содержанием, сроками опубликования, обеспечениемвозможности ознакомления с проектом, получения копий проекта и замечаний к немув соответствии с Федеральным законом от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Обинформации, информатизации и защите информации" могут быть отнесены кпонятию "информация".

Непредставление этойинформации, нарушение сроков ее представления или требований к содержаниюявляется нарушением права государственных органов, организаций и граждан наполучение информации, предусмотренного Конституцией РФ (ст. 24) и Законом N24-ФЗ.

Согласно ст. 24данного закона отказ в доступе к открытой информации или представлениенедостоверной информации могут быть обжалованы в судебном порядке.

Дела этой категорииподлежат рассмотрению судами общей юрисдикции или арбитражными судами взависимости от статуса заявителя и характера его прав и интересов, которыенарушены. В арбитражных судах жалобы на действия (бездействие) государственныхорганов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц рассматриваются,если затронуты права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательскойили иной экономической деятельности (п. 2 ст. 29 АПК).

Дела рассматриваются впервой инстанции арбитражными судами субъектов РФ (п. 1 ст. 34 АПК) по местунахождения указанных органов и лиц в порядке, установленном АПК длярассмотрения дел, возникающих из публичных правоотношений (гл. 22 и 24 АПК, см.подробнее в комментарии к ст. 21).

В остальных случаяхдела данной категории рассматриваются судами общей юрисдикции.

При этом, всоответствии п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 января 2003 г.N 2, дела об оспаривании действий (бездействия) указанных органов и лиц, еслиони являются разработчиками проектов технических регламентов, должнырассматриваться в порядке, установленном ГПК РФ для дел, возникающих изпубличных правоотношений, а дела, в которых разработчиками проектов являютсяучреждения, предприятия, организации, их объединения и общественные объединения- по правилам искового производства, в том числе с соблюдением общих правилподсудности, как дела по спорам о защите субъективного права.

Лица, в отношениикоторых совершены эти действия (бездействие) имеют право на возмещениепонесенного ущерба в соответствии с гражданским законодательством.

При этом следует иметьввиду, что причинителем ущерба должен считаться разработчик проектатехнического регламента, который согласно Закону обязан публиковать ипредставлять установленную информацию о проекте.

Учитывая большой объеми характер работы, необходимость серьезных финансовых затрат можнопредположить, что разработчиками, как правило, будут организации.

Руководители, служащиеорганов государственной власти, организаций, виновные в незаконном ограничениидоступа к информации, несут ответственность в соответствии с уголовнымзаконодательством и законодательством об административных правонарушениях.

5. Уголовнаяответственность за указанные правонарушения предусмотрена двумя статьями УК.

Статья 140 УКпредусматривает ответственность за неправомерный отказ должностного лица впредоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов,непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо предоставлениегражданину неполной или заведомо ложной информации, если эти деяния причиниливред правам и законным интересам граждан. Данная статья может быть применена,если разработчиком проекта технического регламента являются органы иорганизации, в которых имеются должностные лица (см. примечание к ст. 285 УК).

Содержаниетехнического регламента охватывает вопросы безопасности жизни и здоровьяграждан, их имущества и предпринимательской деятельности.

Поэтому круг лиц,права и свободы которых непосредственно затрагиваются проектом техническогорегламента, является практически неограниченным.

Статья 287 УК (ч. 1)предусматривает ответственность за неправомерный отказ в предоставлении илиуклонение от предоставления информации (документов, материалов), а такжепредоставление заведомо неполной или ложной информации Совету Федерации илиГосударственной Думе Федерального Собрания РФ или Счетной палате РФ, если этидеяния совершены должностным лицом, обязанным предоставить такую информацию.

6. Административнаяответственность за неправомерный отказ в предоставлении гражданину собранных вустановленном порядке документов, материалов, непосредственно затрагивающихправа и свободы гражданина, либо несвоевременное предоставление такихдокументов и материалов, непредоставление иной информации, в случаях,предусмотренных законом, либо предоставление гражданину неполной или заведомонедостоверной информации предусмотрена ст. 5.39. КоАП РФ.

Указанная нормаотличается от диспозиции ст. 140 УК более широким набором составовправонарушений, включающих нарушение сроков предоставления документов иматериалов, а также непредоставление любой информации, предусмотренной законом.

Кроме того, длянаступления ответственности по ст. 5.39. КоАП РФ не требуется причинениягражданину какого-либо вреда, как это предусмотрено ст. 140 УК РФ.

7. Гражданско-правоваяответственность государственных органов, организаций, их руководителей и иныхслужащих, виновных в незаконном ограничении доступа к информации илипредоставлении недостоверной информации, состоит в возмещении ущерба,причиненного этими действиями (бездействием).

Основанием такой ответственностиявляется нарушение разработчиками проектов технических регламентовобязанностей, предусмотренных Законом.

Нарушение обязанностейв области предоставления информации о разработке проекта техническогорегламента может объективно привести к невозможности принять участие впубличном обсуждении проекта, представления замечаний на проект илиознакомления с ними.

Следствием этого можетбыть принятие технического регламента с требованиями, которые могут привестиорганизацию или индивидуального предпринимателя к необходимости дополнительныхфинансовых затрат на производство, перевозку, реализацию продукции или куменьшению размера дохода, а в отношении граждан - к нарушению их права набезопасность используемой продукции и процессов.

Таким образом, гражданско-правоваяответственность в данном случае состоит во взыскании с виновного понесенныхубытков.

8. Несоблюдениеустановленных Законом процедур разработки проекта технического регламентавлечет кроме изложенных мер ответственности за нарушение права на информациютакже невозможность внесения проекта в Государственную Думу и рассмотрения егов ней.

Это обстоятельствоможет также явиться одним из оснований для оспаривания требований техническогорегламента по существу, при наличии соответствующих условий.

9. Проект федеральногозакона о техническом регламенте может быть внесен в Государственную Думусубъектом права законодательной инициативы.

Согласно ст. 104Конституции РФ такими субъектами являются Президент РФ, Совет Федерации, членыСовета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство РФ,законодательные (представительные) органы субъектов РФ.

Эти органы идолжностные лица вправе вносить в Государственную Думу проекты федеральныхзаконов по любым вопросам, в том числе проекты федеральных законов отехническом регламенте.

Право законодательнойинициативы только по вопросам их ведения принадлежит также КонституционномуСуду РФ, Верховному Суду РФ и Высшему арбитражному Суду РФ.

Некоторыезаконопроекты, в том числе, предусматривающие расходы, покрываемые за счетфедерального бюджета, могут быть внесены в Государственную Думу только приналичии заключения Правительства РФ. К таким законопроектам могут быть отнесеныи проекты федеральных законов о технических регламентах, если онипредусматривают расходы из федерального бюджета. Такое заключение должно бытьполучено до внесения законопроекта в Государственную Думу, отрицательноезаключение может явиться одной из причин отказа от внесения законопроекта.

Закон (п. 7 ст. 9) предусматриваетперечень документов, необходимых для внесения проекта федерального закона отехническом регламенте в Государственную Думу. Особое внимание следует обратитьна документы, подтверждающие опубликование уведомлений, предусмотренных ст. 9. Это могут быть любые документы:достоверные копии печатных публикаций, справки или письма публикаторов и т.п.Включение этих документов в перечень, представляемых с проектом федеральногозакона подтверждает сделанный выше вывод о последствиях нарушения положенийЗакона об информировании, в частности, о публикации уведомлений.

Таким образом,разработчик проекта технического регламента должен обратиться к одному изупомянутых субъектов права законодательной инициативы по своему выбору спросьбой о внесении законопроекта в Государственную Думу и приложить всепредусмотренные документы.

Отказ субъекта правазаконодательной инициативы в удовлетворении просьбы не лишает разработчикаправа обратиться к другому субъекту этого права.

Закон предусматриваетобязательное направление Государственной Думой внесенного проекта федеральногозакона со всеми предусмотренными документами на отзыв Правительству РФ.

Указанный отзыв даетсяпо существу проекта федерального закона уже внесенного в Государственную Думу.

Отзыв Правительства РФможет быть как положительным так и отрицательным в отношении всего проекта илиего части, и направляется в Государственную Думу в течение месяца со дняполучения проекта федерального закона о техническом регламенте.

В отзыве ПравительстваРФ должно быть учтено заключение экспертной комиссии по техническомурегулированию.

Только при соблюдениивсех упомянутых требований и в соответствии с правилами РегламентаГосударственной Думы законопроект может быть включен в повестку дня.

Проект федеральногозакона о техническом регламенте, принятый Государственной Думой в первомчтении, подлежит публикации в тех же изданиях, которые предусмотрены Закономдля публикации уведомлений о разработке проекта технического регламента и озавершении его публичного обсуждения.

К опубликованномупроекту в установленный срок могут быть направлены поправки, которыепубликуются только в информационной системе общего пользования вэлектронно-цифровой форме не позднее, чем за месяц до рассмотрениязаконопроекта во втором чтении.

Федеральный орган потехническому регулированию обязан опубликовать проект федерального закона втечение десяти дней с момента оплаты публикации.

Порядок опубликованияпроекта и размер платы за это определяется Правительством РФ.

Проект федеральногозакона, подготовленный ко второму чтению, снова направляется ГосударственнойДумой на отзыв Правительству РФ не позднее, чем за месяц до второго чтения.Правительство РФ направляет отзыв в Государственную Думу, подготовленный сучетом заключения экспертной комиссии по техническому регулированию, в течениемесяца.

10. Экспертныекомиссии по техническому регулированию осуществляют экспертизу только проектовтехнических регламентов.

Закон определяет рамочныйсостав комиссий. Порядок их создания и деятельности утверждается ПравительствомРФ, а персональный состав - федеральным органом исполнительной власти потехническому регулированию.

Заключения экспертныхкомиссий подлежат обязательному опубликованию в тех же изданиях, гдепубликуются уведомления, предусмотренные Законом.

Порядок опубликованиязаключений и размер платы за это устанавливается Правительством РФ.

Положение о создании идеятельности экспертных комиссий по техническому регулированию утвержденопостановлением Правительства РФ от 21 августа 2003 г. N 513.

11. Пункт 10 ст. 9 Закона определяет единственныйорган государственной власти, который обязан начать процедуру внесенияизменений в технический регламент или его отмены, при наличии оснований,предусмотренных в данном пункте. Таким органом является Правительство РФ.

Эта его обязанностьникоим образом не влияет на возможность субъектов права законодательнойинициативы вносить в Государственную Думу проекты федеральных законов овнесении изменений, дополнений или отмене технического регламента.

Основаниями дляизменения или отмены технического регламента являются его несоответствиеназванным в п. 12 ст. 7Закона задачам, обеспечение решения которых возложено на Правительство РФ. Каквидно из перечня этих оснований они касаются требований, предъявляемых ктехническим регламентам о соответствии их показателей интересам национальнойэкономики, уровню развития ее материально-технической базы современномунаучно-техническому уровню развития в соответствующей области, международнымнормам и правилам, принятым РФ. То есть речь идет о приведении требованийтехнических регламентов в соответствие с мировым уровнем развития и принятымиРФ обязательствами в целях обеспечения конкурентоспособности отечественнойпродукции. Одновременно будет достигаться другая цель - приведение техническихрегламентов в соответствие с интересами национальной экономики.

Несоответствиетехнических регламентов развитию материально-технической базы экономики можетвыражаться в отставании их требований от возможностей производства, либо,наоборот, в неспособности производства обеспечить выполнение требованийтехнических регламентов из-за низкого уровня оборудования или технологии.

В последнем случаевнесение изменений (отмена) в технический регламент необходимо также и дляпредотвращения необоснованного применения мер ответственности за несоблюдениепрактически невыполнимых требований.

Иные субъекты правазаконодательной инициативы не связаны указанными основаниями при постановкевопроса о внесении изменений или отмене технических регламентов.

Согласно п. 10 ст. 9 процедура внесения измененийили отмены технических регламентов Правительством РФ должна осуществляться впорядке, предусмотренном ст. 9 и 10 Закона для их разработки и принятия.

Это означает, чтопроцедура должна начинаться с разработки проекта изменений или отмены ипубликации уведомления о разработке проекта в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 9.

В дальнейшем проектизменений (отмены) должен пройти все процедуры, предусмотренные ст. 9, с учетом особенностей,установленных в ст. 10.

Таким образом, еслиречь идет о внесении изменений или отмене технического регламента, принятогоПрезидентом РФ, то проект этих изменений (отмены) может быть представленПрезиденту РФ и принят им без публичного обсуждения, но с соблюдением всехдругих процедур, установленных ст. 9для разработки проекта технического регламента.

Если техническийрегламент принят международным договором, то предложения о его изменении илиотмене разрабатываются в порядке, установленном в п. 2-6 ст. 9 Закона.

Проект постановленияПравительства РФ о внесении изменений или отмене технического регламента,принятого им в соответствии с п.3 ст. 10, разрабатывается и принимается в порядке, предусмотренном этойнормой и п. 2-6 ст. 9 Закона.

Статья 10.Особый порядок разработки и принятия технических регламентов

1. В исключительныхслучаях при возникновении обстоятельств, приводящих к непосредственной угрозежизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных ирастений, и в случаях, если для обеспечения безопасности продукции, процессовпроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизациинеобходимо незамедлительное принятие соответствующего нормативного правовогоакта о техническом регламенте, Президент Российской Федерации вправе издатьтехнический регламент без его публичного обсуждения.

2. Техническийрегламент может быть принят международным договором (в том числе договором сгосударствами - участниками Содружества Независимых Государств), подлежащимратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Вэтом случае проект технического регламента разрабатывается в порядке,установленном пунктами 2 - 6 статьи 9настоящего Федерального закона.

3.До вступления в силу федерального закона о техническом регламенте ПравительствоРоссийской Федерации вправе издать постановление о соответствующем техническомрегламенте, разработанном в порядке, установленном пунктами 2 - 6 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Проект постановленияПравительства Российской Федерации о техническом регламенте, подготовленный крассмотрению на заседании Правительства Российской Федерации, не позднее чем замесяц до его рассмотрения направляется на экспертизу в соответствующуюэкспертную комиссию по техническому регулированию, которая создана иосуществляет свою деятельность в порядке, установленном пунктом 9 статьи 9 настоящего Федерального закона.Проект постановления Правительства Российской Федерации о техническомрегламенте рассматривается на заседании Правительства Российской Федерации с учетомзаключения соответствующей экспертной комиссии по техническому регулированию.

Проект постановленияПравительства Российской Федерации о техническом регламенте должен бытьопубликован в печатном издании федерального органа исполнительной власти по техническомурегулированию и в информационной системе общего пользования вэлектронно-цифровой форме не позднее чем за месяц до его рассмотрения назаседании Правительства Российской Федерации. Порядок опубликования указанногопроекта постановления устанавливается Правительством Российской Федерации.

4. Со дня вступления всилу федерального закона о техническом регламенте соответствующий техническийрегламент, изданный указом Президента Российской Федерации или постановлениемПравительства Российской Федерации, утрачивает силу.

Комментарий к ст. 10

1. Статья 10 определяет случаи и порядок разработки, изданияи принятия проекта технического регламента, являющихся исключением из общихправил, установленных ст. 9 Закона.

Употребление в двух изтрех случаев термина "издание", а не "принятие"подчеркивает, что юридическими формами утверждения технического регламентаявляется федеральный закон и международный договор.

Первым исключениемявляются случаи, когда возникает необходимость срочного принятия техническогорегламента:

- ввиду возникновениянепосредственной угрозы жизни или здоровью людей, окружающей среде, животным ирастениям;

Следует обратитьвнимание, что в числе объектов, возникновение угрозы которым являетсяоснованием для издания технического регламента Президентом РФ отсутствуют такиеобъекты, как имущество любых собственников и меры по предупреждению действий,вводящих в заблуждение приобретателей, хотя защита этих объектов входит в числоцелей принятия технических регламентов (ст.6 Закона).

- для обеспечениябезопасности продукции, процессов производства и других, связанных с нейпроцессов.

В этих случаяхПрезидент РФ по собственной инициативе вправе издать технический регламент безего публичного обсуждения и соблюдения всех последующих процедур,предусмотренных ст. 9 Закона. Однако ив этом случае требования к содержанию, предусмотренные ст. 7 Закона, должны быть соблюдены.

2. Вторым исключениемявляется случай, когда технический регламент должен быть принят международнымдоговором РФ. В этом случае его проект разрабатывается в общем порядке,предусмотренном п. 2-6 ст. 9 Закона,но в Государственную Думу не направляется.

Принятый международнымдоговором РФ технический регламент будет рассмотрен Государственной Думой приратификации договора.

3. Как следует изЗакона, между днем публикации об окончании публичного обсуждения проектатехнического регламента и днем вступления в силу закона о техническомрегламенте проходит значительный промежуток времени, необходимы для внесенияпроекта закона в Государственную Думу, его рассмотрения и принятия.

В целях недопущенияправового вакуума на этот период Правительству РФ до вступления в силуфедерального закона о техническом регламенте предоставлено право издатьпостановление о техническом регламенте, если он разработан в соответствии собщими правилами, предусмотренными п. 2-6 ст.9 Закона.

Из этого следует, чтопериод времени в течение которого Правительство РФ вправе издать указанноепостановление начинается со дня окончания всех процедур, предусмотренныхЗаконом для разработки проекта технического регламента.

При этом содержаниетехнического регламента определяется Правительством РФ с учетом общих правилразработки проектов.

Проект постановленияПравительства РФ не позднее чем за месяц до его рассмотрения на заседанииПравительства РФ направляется на экспертизу в экспертную комиссию потехническому регулированию и рассматривается с учетом ее заключения.

В такой же срок проектпостановления должен быть опубликован в изданиях, предусмотренных Законом дляпубликации проектов технических регламентов. Порядок опубликованияустанавливается Правительством РФ (см. п.3 комментария к ст. 9).

4. Действиетехнических регламентов, изданных указом Президента РФ или постановлениемПравительства РФ, ограничено во времени. Они утрачивают силу со дня вступленияв силу федерального закона о техническом регламенте.

Глава 3. Стандартизация

Статья 11.Цели стандартизации

Стандартизация осуществляетсяв целях:

повышения уровнябезопасности жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридическихлиц, государственного или муниципального имущества, экологической безопасности,безопасности жизни или здоровья животных и растений и содействия соблюдениютребований технических регламентов;

повышения уровнябезопасности объектов с учетом риска возникновения чрезвычайных ситуацийприродного и техногенного характера;

обеспечениянаучно-технического прогресса;

повышенияконкурентоспособности продукции, работ, услуг;

рациональногоиспользования ресурсов;

технической иинформационной совместимости;

сопоставимостирезультатов исследований (испытаний) и измерений, технических иэкономико-статистических данных;

взаимозаменяемостипродукции.

Комментарий к ст. 11

1. При применении нормгл. 3 Закона следует иметь в виду, чтодеятельность по стандартизации распространяется не только на продукцию исвязанные с нею процессы, но также на работы и услуги. В условиях, когда на двапоследних объекта не устанавливаются обязательные требования, значениестандартов для них приобретает особую важность.

2. Как уже отмечалосьпри комментировании понятия стандартизации главным в определении правовогостатуса этой деятельности является то, что результаты (национальные стандарты)применяются только в добровольном порядке.

Как известно, ранеестандартизация и государственные стандарты являлись главными инструментамигосударства для установления обязательных требований к продукции, работам,услугам и иным объектам.

Однако столь важнаяфункция была возложена на федеральные органы исполнительной власти, что невполне соответствовало значению этой функции в социально-экономическом развитиистраны.

Сравнение понятийстандартизации и целей этой деятельности в Законе РФ "О стандартизации" (ст. 1) и вЗаконе свидетельствует об отмеченных принципиальных изменениях.

Вместе с тем,необходимо отметить, что внешне перечень целей стандартизации в обоих законахво многом совпадает, иногда даже текстуально.

Однако в главном онирасходятся принципиально.

Например, если вЗаконе о стандартизации первой целью указано обеспечение безопасностисоответствующих объектов, то в Законе - повышение уровня их безопасности.

В последнейформулировке отражен новый характер деятельности по стандартизации - разработкаперспективных требований, превышающих достигнутый уровень, закрепленный втехнических регламентах.

Необходимо отметитьпоявление у работы по стандартизации совершенно новой цели - содействиесоблюдению требований технических регламентов. Эта цель может быть достигнутапутем разработки стандартов, содержащих соответствующие правила.

По существу, целистандартизации являются областями ее применения.

Говоря о конкретныхцелях стандартизации, определенных в ст.11 Закона, следует обратить внимание на отсутствие среди них целиобеспечения качества продукции, работ и услуг, которая упомянута в Законе остандартизации.

Кстати, понятиекачества продукции во всем тексте Закона употреблено лишь однажды в ст. 17, регулирующей вопрос остандартах организаций. Это обстоятельство отражает уже принятый ранеебезусловно правильный подход законодателя к этому понятию, который исключаетвопросы качества продукции (работ, услуг), (т.е. вопросы о ее потребительскихсвойствах, кроме вопросов безопасности) из сферы обязательного государственногорегулирования.

Говоря о целяхстандартизации и ее новой роли следует обратить внимание на отсутствие в Законенормы, определяющей содержание национальных стандартов. Это содержаниеопределяется целями стандартизации. Вместе с тем надо отметить, что посколькустандартизация является деятельностью по разработке рекомендаций, топредусмотренные в ст. 11 Закона еецели не следует считать исчерпывающими.

Статья 12.Принципы стандартизации

Стандартизацияосуществляется в соответствии с принципами:

добровольногоприменения стандартов;

максимального учетапри разработке стандартов законных интересов заинтересованных лиц;

применениямеждународного стандарта как основы разработки национального стандарта, заисключением случаев, если такое применение признано невозможным вследствиенесоответствия требований международных стандартов климатическим игеографическим особенностям Российской Федерации, техническим и (или)технологическим особенностям или по иным основаниям либо Российская Федерация всоответствии с установленными процедурами выступала против принятиямеждународного стандарта или отдельного его положения;

недопустимостисоздания препятствий производству и обращению продукции, выполнению работ иоказанию услуг в большей степени, чем это минимально необходимо для выполненияцелей, указанных в статье 11настоящего Федерального закона;

недопустимостиустановления таких стандартов, которые противоречат техническим регламентам;

обеспечения условийдля единообразного применения стандартов.

Комментарий к ст. 12

1. Указанный вкачестве первого принцип добровольного применения стандартов по существу неявляется принципом деятельности по стандартизации, а определяет юридическийстатус стандартов, как документов, не имеющих обязательного характера.

Однако в связи с этимвозникает вопрос о роли самой стандартизации в новых условиях: является ли онадобровольной деятельностью граждан или организаций, или имеет какую-тогосударственно-правовую основу, независимо от того, что ее результат -национальные стандарты - не имеют обязательного характера, не являютсянормативными документами.

Отвечая на этотвопрос, прежде всего, следует отметить, что регулирование стандартизации вЗаконе само по себе не означает еще признание за ней государственного статуса.

Законодательство РФрегулирует немало отношений, которые в своей основе являются чистодобровольными, возникающими в результате самодеятельности граждан, и непорождающими прав и обязанностей в отношении государства.

Но в Законе имеютсяположения, которые однозначно свидетельствуют что стандартизация являетсяфункцией государства, несмотря на добровольность применения стандартов.

К ним могут бытьотнесены положения ст. 14 Закона овозложении на Национальный орган РФ по стандартизации представительства РФ вмеждународных организациях по стандартизации, участие в их работе и обеспечениеучета интересов РФ при разработке международных стандартов.

Эти функции имеютбезусловно государственный характер.

В связи с этим ихвыполнение, согласно п. 2 ст. 14Закона Правительство РФ возлагает на определенный орган исполнительной власти.

При решениипоставленного вопроса необходимо также учитывать положение п. "р" ст.71 Конституции РФ об отнесении к ведению РФ стандартов и эталонов, метрическойсистемы и исчисления времени. Из этого следует, что установление стандартов,т.е. стандартизация, является функцией государства.

Напомним, чтодействующая Конституция РФ принималась в условиях, когда стандартизацияявлялась безусловно государственной функцией, а определенные требованиягосударственных стандартов имели общеобязательную силу.

Уместно поставитьвопрос: не противоречит ли упомянутому положению Конституции РФ приданиенациональным стандартам статуса необязательных документов.

Представляется, что непротиворечит. Понятие предмета ведения РФ означает только отнесениерегулирования того или иного вопроса к компетенции именно РФ, а не к ведениюсубъектов РФ или к совместному ведению РФ и ее субъектов.

Придание национальнымстандартам статуса необязательных документов не исключает их из круга вопросов,регулируемых государством в лице соответствующих органов РФ.

Вопрос о правовомстатусе стандартов не относится к категории предметов ведения РФ и еесубъектов.

Статус стандартовможет изменяться в зависимости от потребностей и состояниясоциально-экономической обстановки в государстве.

Из всего сказанногоследует, что стандартизация как вид деятельности сохраняет государственныйхарактер и порядок ее осуществления должен регулироваться государством всоответствии с упомянутой нормой Конституции РФ.

2. Несмотря надобровольный характер применения национальных стандартов, законодатель все жеопределяет некоторые принципы, которыми обязаны руководствоваться разработчикистандартов, что является реализацией полномочий РФ, определенных КонституциейРФ.

Национальныестандарты, играя роль рекомендаций, являются все же документами, разработаннымипо правилам, определенным государством, и, таким образом, опирающимися на егоавторитет. Поэтому государству небезразлично содержание национальныхстандартов.

Изложенные в ст. 12 принципы условно можно разделитьна две группы.

Первая группа -принципы, направленные на недопущение в стандартах необоснованных ограниченийсвободы предпринимательства путем установления завышенных или дополнительныхтребований, не отвечающих целям стандартизации, определенным в ст. 11 Закона.

Вторая группа -принципы технического характера:

- разработканациональных стандартов, как правило, на основе международных стандартов, заисключением случаев, указанных в Законе;

- недопустимостьустановления требований, противоречащих основополагающим требованиямтехнических регламентов (речь идет именно о противоречии, а не о прогрессивномповышении требований);

- установлениетребований, обеспечивающих единообразие применения стандартов.

3. В связи с целями ипринципами осуществления деятельности по стандартизации возникает вопрос обответственности за разработку национальных стандартов с нарушением норм,предусмотренных ст. 11 и 12 Закона, а также правил разработкинациональных стандартов.

В соответствии сзаконодательством РФ, как известно, применяются три вида ответственности:гражданско-правовая, административная и уголовная.

Два последних видаответственности возможны при совершении виновных противоправных (незаконных)действий (бездействия), ответственность за которые предусмотрена в КоАП РФ илив УК РФ. При этом к уголовной ответственности могут быть привлечены толькофизические лица.

Поскольку нарушениецелей и принципов стандартизации объективно реализуется в национальныхстандартах, которые не являются нормативными актами, т.е. устанавливающимиобщеобязательные правила, установление за эти действия указанных видовответственности представляется невозможным.

Вместе с тем, несомненно,что добровольное применение национальных стандартов, разработанных с нарушениемупомянутых целей, принципов и процедур, может привести к причинениюимущественного вреда лицу, применившему национальный стандарт (изготовитель,продавец, исполнитель).

Представляется, что вэтом случае можно говорить о применении гражданско-правовой ответственности, аименно деликтной (внедоговорной) ответственности в соответствии с ГК РФ.

При этом причинителемвреда должен выступать орган, утвердивший национальный стандарт, если он позакону может нести такую ответственность.

Статья 13.Документы в области стандартизации

К документам в областистандартизации, используемым на территории Российской Федерации, относятся:

национальныестандарты;

правиластандартизации, нормы и рекомендации в области стандартизации;

применяемые вустановленном порядке классификации, общероссийские классификаторытехнико-экономической и социальной информации;

стандарты организаций.

Комментарий к ст. 13

1. Закон не толькопринципиально изменил правовой статус стандартов, но также упразднил некоторыекатегории стандартов, предусмотренных Законом РФ "О стандартизации". Законустановил только две категории стандартов: национальный стандарт и стандарторганизации.

Название"национальный стандарт" отражает негосударственный (т.е. необязательный) статус этого документа, но указывает на возможность егоприменения на всей территории РФ.

Стандарт организациипо существу заменил стандарты предприятий, научно-технических, инженерныхобществ и других общественных объединений, предусмотренные Законом РФ "О стандартизации".С юридической точки зрения все указанные стандарты являлись документами одногоуровня и статуса, что и было учтено в Законе.

Следует отметитьпринципиальное различие правовой природы национальных стандартов и стандартоворганизаций. Первые являются по существу рекомендациями общероссийскогомасштаба, а вторые - локальными нормативными правовыми актами, обязательнымидля применения всеми работниками организации их утвердившей.

Из этого вытекаетвозможность установления и применения ответственности за несоблюдениетребований стандартов организации в соответствии с трудовым законодательствомРФ.

2. В связи сустановлением Законом новых категорий стандартов следует особо подчеркнутьотсутствие среди них такой категории как стандарт отрасли. Правовой статус инеобходимость существования такого документа и ранее вызывали определенныевопросы.

В новых условияхфункционирования экономики Правительство РФ обоснованно взяло курс наупразднение отраслевых министерств и ведомств, которые утверждали стандартыотраслей, либо на существенное сокращение их прав в отношении предприятий.

Однако упомянутыерешения Закона не всегда воспринимаются с должным пониманием.

Так, например, ужепосле официальной публикации Закона, приказом Минздрава РФ от 4 марта 2003 г. N80, (зарегистрирован Минюстом РФ 17 марта 2003 г. N 4272) утвержден и введен вдействие с 30 марта 2003 г. Отраслевой стандарт "Правила отпуска(реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основныеположения". И этот стандарт не является единственным.

В "Российскойгазете" от 7 марта 2003 г. опубликована беседа с вновь назначеннымзаместителем Председателя Госстроя РФ А.Петраковым о развитии строительнойотрасли.

В беседе затронутвопрос и о техническом регулировании в строительстве. Автор материалаИ.Семенова задала вопрос о том, какими правилами и стандартами будет определятьсякачество строительства после введения в действие Закона о техническомрегулировании.

Смысл ответаА.Петракова сводится к тому, что предусмотренная Законом процедура разработкитехнического регламента является "немыслимой", поэтому Госстройвынужден "разрабатывать ведомственный технический регламент, чтобыкаким-то образом регулировать строительство".

Такая точка зренияпрямо противоречит положениям Закона о документах, применяемых при техническомрегулировании и их юридическом статусе. Закон предусматривает только двекатегории документов, которые являются обязательными для применения исоблюдения: технические регламенты, действующие на всей территории РФ и вотношении всех субъектов права, и стандарты организаций, обязательные толькодля работников этих организаций.

Никаких ведомственныхтехнических регламентов как обязательных документов, Закон не предусматривает.Более того, их принятие прямо противоречит п. 3 ст. 4 Закона, разрешающего федеральным органамисполнительной власти издавать только акты рекомендательного характера.

Вместе с тем, в ответеА.Петракова содержится другой, скрытый вопрос: на основании каких документовизготавливать продукцию, в том числе и строительную, если на основе требованийтолько технических регламентов это невозможно. Вопрос совершенно правильный.

Согласно п. 3 ст. 7 Закона содержащиеся втехническом регламенте обязательные требования являются исчерпывающими, имеютпрямое действие на всей территории РФ. Не включенные в них требования не могутносить обязательный характер.

Из этого следует, чтоне все требования, необходимые для изготовления и реализации продукции могут ибудут включены в технические регламенты. Это естественно, поскольку государствоустанавливает только определенные в Законе требования.

Более того, в п. 4 ст. 7 Закона прямо указанытребования, которые не должны включаться в технические регламенты: требования кконструкции и исполнению.

Из этого вытекает, чтодолжны быть документы, содержащие указанные и другие необходимые требования,обеспечивающие изготовление и реализацию продукции с определеннымипотребительскими свойствами и характеристиками, которые не определены втехнических регламентах.

По Закону РФ остандартизации эту роль играли стандарты предприятий и так называемаятехническая документация (конструкторская, технологическая, проектная), в томчисле технические условия (ТУ).

При этом на простейшиеизделия обязательные государственные требования вовсе не устанавливались и ониизготавливались и реализовывались по технической документации или по стандартампредприятий.

Анализ Закона приводитк выводу о том, что требования к реализуемой продукции, которые не установленыв технических регламентах, могут определяться в стандартах организаций. Приэтом требования стандартов организаций могут быть более высокими, чемустановленные в технических регламентах.

Закон предписываетвосполнять требования технических регламентов не путем принятияобщеобязательных отраслевых документов, а в стандартах, принимаемых каждойорганизацией самостоятельно. Возможно с учетом национальных стандартов ирекомендаций соответствующих ведомств.

И, следовательно,продукция должна соответствовать обязательным требованиям техническихрегламентов и договорным требованиям стандартов организаций.

См. также комментариик ст. 17 и 21 Закона.

3. О содержании иправовом статусе правил стандартизации, норм и рекомендаций в областистандартизации см. в комментариях к ст. 15 Закона.

4. Отнесенные кдокументам в области стандартизации классификации и общероссийскиеклассификаторы технико-экономической и социальной информации несомненноявляются документами, направленными на достижение целей стандартизации,определенных ст. 11 Закона.

Однако их правовойстатус принципиально отличается от статуса других документов в этой области.

Основноепредназначение классификаций состоит в обеспечении информационной совместимостиво всех областях деятельности. Поэтому по своей правовой природе классификаторыдолжны иметь статус обязательных для применения и соблюдения документов, что иотражено в п. 3 ст. 15Закона.

Основными объектамиклассификации являются виды экономической деятельности, продукция, предприятия,организации, специальности, профессии, услуги и т.д.

В настоящее времядействует значительное количество общероссийских классификаторов.

Статья 14.Национальный орган Российской Федерации по стандартизации, технические комитетыпо стандартизации

1. Национальный органРоссийской Федерации по стандартизации (далее - национальный орган постандартизации):

утверждаетнациональные стандарты;

принимает программуразработки национальных стандартов;

организует экспертизупроектов национальных стандартов;

обеспечиваетсоответствие национальной системы стандартизации интересам национальнойэкономики, состоянию материально-технической базы и научно-техническомупрогрессу;

осуществляет учетнациональных стандартов, правил стандартизации, норм и рекомендаций в этойобласти и обеспечивает их доступность заинтересованным лицам;

создает техническиекомитеты по стандартизации и координирует их деятельность;

организуетопубликование национальных стандартов и их распространение;

участвует всоответствии с уставами международных организаций в разработке международныхстандартов и обеспечивает учет интересов Российской Федерации при их принятии;

утверждает изображениезнака соответствия национальным стандартам;

представляетРоссийскую Федерацию в международных организациях, осуществляющих деятельностьв области стандартизации.

2.Правительство Российской Федерации определяет орган, уполномоченный наисполнение функций национального органа по стандартизации.

3. В целях настоящейстатьи под опубликованием национального стандарта национальным органом постандартизации понимается опубликование национального стандарта на русскомязыке в печатном издании и в информационной системе общего пользования вэлектронно-цифровой форме.

4. В составтехнических комитетов по стандартизации на паритетных началах и добровольнойоснове могут включаться представители федеральных органов исполнительнойвласти, научных организаций, саморегулируемых организаций, общественныхобъединений предпринимателей и потребителей.

Порядок создания и деятельноститехнических комитетов по стандартизации утверждается национальным органом постандартизации.

Заседания техническихкомитетов по стандартизации являются открытыми.

Комментарий к ст. 14

Организацию всейработы по стандартизации в РФ согласно Закону осуществляет Национальный органРФ по стандартизации.

О юридической сущностиэтого органа см. п. 1 комментарияк ст. 12 Закона.

Посколькустандартизация согласно Закону включена в сферу технического регулирования,являющегося общегосударственной функцией, постольку осуществление работы постандартизации должно быть возложено на федеральный орган исполнительнойвласти. Постановлением Правительства РФ от 2 июня 2003 г. N 316 исполнятьфункции национального органа по стандартизации уполномочен Госстандарт России.

При анализе функцийнационального органа по стандартизации необходимо исходить из того, что всерешения в данной области будут приниматься уполномоченным федеральным органомисполнительной власти от имени национального органа по стандартизации.

В силу п. 3 ст. 4 Закона издаваемые этиморганом в области стандартизации акты могут иметь только рекомендательныйхарактер.

Статья 15.Национальные стандарты, общероссийские классификаторы технико-экономической исоциальной информации

1. Национальныестандарты и общероссийские классификаторы технико-экономической и социальнойинформации, в том числе правила их разработки и применения, представляют собойнациональную систему стандартизации.

2.Национальные стандарты разрабатываются в порядке, установленном настоящимФедеральным законом. Национальные стандарты утверждаются национальным органомпо стандартизации в соответствии с правилами стандартизации, нормами ирекомендациями в этой области.

Национальный стандартприменяется на добровольной основе равным образом и в равной мере независимо отстраны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессовпроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации,выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц,являющихся изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Применениенационального стандарта подтверждается знаком соответствия национальномустандарту.

3.Общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации(далее - общероссийские классификаторы) - нормативные документы, распределяющиетехнико-экономическую и социальную информацию в соответствии с ееклассификацией (классами, группами, видами и другим) и являющиеся обязательнымидля применения при создании государственных информационных систем иинформационных ресурсов и межведомственном обмене информацией.

Порядок разработки,принятия, введения в действие, ведения и применения общероссийскихклассификаторов в социально-экономической области (в том числе в областипрогнозирования, статистического учета, банковской деятельности,налогообложения, при межведомственном информационном обмене, созданииинформационных систем и информационных ресурсов) устанавливается ПравительствомРоссийской Федерации.

Комментарий к ст. 15

1. Понятиенациональной системы стандартизации воспроизводит в основном понятиегосударственной системы стандартизации, предусмотренное в Законе РФ "О стандартизации"и изданных на его основе государственных стандартах этой системы.

Различие заключается визменении правового статуса системы с государственного на добровольный.

Закон предусмотрелпринципиальное решение об изъятии из компетенции федерального органаисполнительной власти (Госстандарта России) права устанавливать обязательныйпорядок разработки и принятия стандартов и общероссийских классификаторовинформации.

Порядок разработки иутверждения национальных стандартов определен Законом, а порядок разработки,принятия, ведения и применения общероссийских классификаторов устанавливаетсяПравительством РФ.

В связи с этимвозникает вопрос о содержании правил стандартизации, норм и рекомендаций (далееправила стандартизации) в этой области, и органе, утверждающем эти документы.

Согласно п. 2 ст. 15 Закона национальныестандарты утверждаются национальным органом по стандартизации в соответствии справилами стандартизации, нормами и рекомендациями в этой области.

Процедуры разработки иутверждения национальных стандартов определены в ст. 16 Закона.

Следовательно, правиластандартизации могут охватывать вопросы, не решенные в Законе, в частности,правила построения, изложения, оформления, учета, изменения национальныхстандартов.

В части применениянациональных стандартов Законом решен только вопрос о их ненормативности(добровольности применения) и некоторые другие вопросы общего характера.

Однако Законом,естественно, не решены технические вопросы применения: например, порядокотражения в стандартах организаций показателей национального стандарта, где икак должны быть обозначены его показатели, применяемые в данной продукции(работах, услугах), какие именно показатели используются и др.

К этим вопросампримыкает вопрос о порядке применения знака соответствия национальнымстандартам.

Очевидно, такиевопросы также могут быть предметом правил стандартизации.

Вместе с тем, следуетотметить, что Закон практически не решил также вопрос о юридической силе правилстандартизации.

В этой связинеобходимо уяснить, что Закон, излагая принципы стандартизации, указывает надобровольность применения стандартов, но не других документов в областистандартизации, указанных в ст. 13.

Из этого следуетвывод, что, если хозяйствующий субъект добровольно принял решение о применениистандарта, то правила его применения, установленные в правилах стандартизации,становятся для него как бы обязательными.

Иное решение вопросаможет только привести к дезорганизации работы по применению стандартов.

Разумеется, субъектдобровольно принявший решение о применении стандарта, вряд ли будет нарушатьправила его применения.

Но если это случится,никакие меры ответственности перед государством за это не могут бытьустановлены и применены. (см. по этому вопросу п. 3 комментария к ст. 12 Закона).

Закон не содержитпрямой нормы об органе, уполномоченном утверждать правила стандартизации.Представляется, что этим органом является национальный орган по стандартизации.

2. В п. 2 ст. 15 содержится правило оприменении национального стандарта независимо от страны и (или) местапроисхождения продукции, осуществления связанных с нею процессов, осуществленияработ и услуг, видов или особенностей сделок и лиц, являющихся изготовителями,исполнителями, продавцами, приобретателями.

Аналогичная норма оприменении технических регламентов содержится в п. 6 ст. 7 Закона. В соответствии с концепцией Законав этой норме не упоминаются работы и услуги, обязательные требования к которымне устанавливаются в технических регламентах.

Смысл указанных правилв отношении технических регламентов заключается и основан на том, что ониобладают всеобщей и универсальной обязательностью. Это означает, в частности,что требования технических регламентов обязательны для продукции, независимо оттого изготовлена она в РФ или произведена и импортирована из другой страны дляиспользования в РФ.

Требования техническихрегламентов обязательны для процессов эксплуатации, хранения, перевозки,реализации, утилизации продукции, произведенной в РФ, и в том случае, еслиупомянутые процессы осуществляются за пределами РФ, если иное не предусмотреномеждународным контрактом.

Несоблюдениетребований технических регламентов в этих случаях может быть основанием дляосвобождения российских изготовителей и продавцов по международным контрактамот ответственности за возникший в результате этого вред.

В отношениинациональных стандартов упомянутые правила имеют иной смысл, определяемыйдобровольным характером применения этих документов. Буквальное толкование этихправил приводит к выводу о том, что они являются по существу ничем иным какразрешением на применение норм национальных стандартов не ограниченным никакимиусловиями юридического характера, не только российскими гражданами иорганизациями, но и зарубежными компаниями.

Целесообразностьтакого решения вызывает серьезные сомнения, поскольку разработка национальногостандарта связана с определенными материальными и финансовыми затратами нанаучно-исследовательские, проектные и иные работы, с вопросами авторства и т.п.

Представляетсянеобходимым дополнить Закон соответствующей нормой, учитывающей интересы РФ.

3. В связи с нормами ст. 15 Закона необходимо еще разподчеркнуть двойственный характер национальных стандартов. Ввиду их большогозначения для повышения конкурентоспособности отечественных продукций, работ иуслуг, поддержания технических регламентов на должном научно-техническомуровне, основные правила из разработки и утверждения установлены Законом, и, всилу этого, являются общеобязательными.

В то же времядобровольный характер применения национальных стандартов отражает требованиярыночной экономики, способствует развитию конкуренции и учитывает готовностьпредприятий к внедрению прогрессивных решений.

4. ПостановлениемПравительства РФ от 10 ноября 2003 г. N 677 утверждено Положение о разработке,принятии, введении в действие, ведении и применении общероссийскихклассификаторов технико-экономической и социальной информации всоциально-экономической области (далее - Положение).

Постановлением N 677установлено, что Госстандарт России осуществляет принятие и введение в действиеуказанных классификаторов, а также межведомственную координацию работ по ихразработке, ведению и применению, осуществляемых федеральными органамиисполнительной власти в соответствии с прилагаемым перечнем.

Эти органы, а такжеорганы исполнительной власти субъектов РФ обеспечивают обязательное применениеклассификаторов согласно правилам Положения.

Постановлением N 677признано утратившим силу постановление Правительства РФ от 1 ноября 1999 г. N1212 "О развитии единой системы классификации и кодированиятехнико-экономической и социальной информации".

Несмотря на отнесениеобщероссийских классификаторов к документам в области стандартизации (ст. 13 Закона), их принятие не входит вкомпетенцию национального органа РФ по стандартизации (ст. 14 Закона). Это объясняется обязательным характеромклассификаторов (ст. 15 Закона).Поэтому они принимаются Госстандартом России как федеральным органомисполнительной власти, уполномоченным Правительством в соответствии с Законом.

Положение определяетпорядок осуществления и содержание всех видов работ, связанных склассификаторами.

Разработкаклассификаторов осуществляется соответствующими федеральными органамиисполнительной власти по согласованию с Госстандартом России, ГоскомстатомРоссии и Минэкономразвития России. При этом состав, содержание и методологияразработки устанавливаются Госстандартом России по согласованию сзаинтересованными органами исполнительной власти.

Положениепредусматривает, что Госстандарт России:

- обеспечиваетэкспертизу проектов классификаторов (изменений к ним) и рассмотрение ихтехническим комитетом по классификаторам, который создается и функционирует всоответствии со ст. 14 Закона;

- принимаетклассификаторы, определяет дату введения их в действие совместно сразработчиками;

- обеспечиваетвключение принятых классификаторов (изменений) в федеральный информационныйфонд технических регламентов и стандартов (ст. 43 и 44Закона);

осуществляетофициальное опубликование классификаторов (изменений) в порядке, установленномПравительством РФ (ст. 43 Закона).

Положение опредлеляетсодержание работ по ведению классифиикаторов, осуществляемых разработчиками иГоскомстатом России.

Положение дублируетнорму Закона об обязательности применения классифиикаторов в установленныхслучаях (п. 3 ст. 15), атакже предусматривает их использование в правовых актах для однозначнойидентификации объектов правоотношений.

Обязательностьприменения классификаторов в целях обеспечения сопоставимостиэкономико-статистических данных о деятельности организаций и индивидуальныхпредпринимателей согласовываются с Госкомстатом России разработчиками правовыхактов, связанных с созданием государственных информационных систем иинформационных ресурсов.

Определение кодаобъекта классификации осуществляется хозяйствующим субъектом самостоятельно, заисключением случаев, установленных законодательством РФ.

Положение определяетфедеральные органы исполнительной власти, ответственные за предоставлениезаинтересованным лицам информации, касающейся соответствующих классификаторов,а также порядок предоставления различных видов информации.

Статья 16.Правила разработки и утверждения национальных стандартов

1. Национальный органпо стандартизации разрабатывает и утверждает программу разработки национальныхстандартов. Национальный орган по стандартизации должен обеспечить доступностьпрограммы разработки национальных стандартов заинтересованным лицам дляознакомления.

2. Разработчикомнационального стандарта может быть любое лицо.

3.Уведомление о разработке национального стандарта направляется в национальныйорган по стандартизации и публикуется в информационной системе общегопользования в электронно-цифровой форме и в печатном издании федеральногооргана исполнительной власти по техническому регулированию. Уведомление оразработке национального стандарта должно содержать информацию об имеющихся впроекте национального стандарта положениях, которые отличаются от положенийсоответствующих международных стандартов.

Разработчикнационального стандарта должен обеспечить доступность проекта национальногостандарта заинтересованным лицам для ознакомления. Разработчик обязан потребованию заинтересованного лица предоставить ему копию проекта национальногостандарта. Плата, взимаемая разработчиком за предоставление указанной копии, неможет превышать затраты на ее изготовление.

В случае, еслиразработчиком национального стандарта является федеральный орган исполнительнойвласти, плата за предоставление копии проекта национального стандарта вноситсяв федеральный бюджет.

4. Разработчикдорабатывает проект национального стандарта с учетом полученных в письменнойформе замечаний заинтересованных лиц, проводит публичное обсуждение проектанационального стандарта и составляет перечень полученных в письменной формезамечаний заинтересованных лиц с кратким изложением содержания данных замечанийи результатов их обсуждения.

Разработчик обязансохранять полученные в письменной форме замечания заинтересованных лиц доутверждения национального стандарта и представлять их в национальный орган постандартизации и технические комитеты по стандартизации по их запросам.

Срок публичногообсуждения проекта национального стандарта со дня опубликования уведомления оразработке проекта национального стандарта до дня опубликования уведомления озавершении публичного обсуждения не может быть менее чем два месяца.

5. Уведомление озавершении публичного обсуждения проекта национального стандарта должно бытьопубликовано в печатном издании федерального органа исполнительной власти потехническому регулированию и в информационной системе общего пользования вэлектронно-цифровой форме.

Со дня опубликованияуведомления о завершении публичного обсуждения проекта национального стандартадоработанный проект национального стандарта и перечень полученных в письменнойформе замечаний заинтересованных лиц должны быть доступны заинтересованнымлицам для ознакомления.

6. Порядокопубликования уведомления о разработке проекта национального стандарта иуведомления о завершении публичного обсуждения проекта национального стандартаи размер платы за их опубликование устанавливаются Правительством РоссийскойФедерации.

7.Проект национального стандарта одновременно с перечнем полученных в письменнойформе замечаний заинтересованных лиц представляется разработчиком в техническийкомитет по стандартизации, который организует проведение экспертизы данногопроекта.

8. На основанииуказанных в пункте 7настоящей статьи документов и с учетом результатов экспертизы техническийкомитет по стандартизации готовит мотивированное предложение об утверждении илиотклонении проекта национального стандарта. Данное предложение одновременно суказанными в пункте 7настоящей статьи документами и результатами экспертизы направляется внациональный орган по стандартизации.

Национальный орган постандартизации на основании документов, представленных техническим комитетом постандартизации, принимает решение об утверждении или отклонении национальногостандарта.

Уведомление обутверждении национального стандарта подлежит опубликованию в печатном изданиифедерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и винформационной системе общего пользования в электронно-цифровой форме в течениетридцати дней со дня утверждения национального стандарта.

В случае, еслинациональный стандарт отклонен, мотивированное решение национального органа постандартизации с приложением указанных в пункте 7 настоящей статьи документовнаправляется разработчику проекта национального стандарта.

9.Национальный орган по стандартизации утверждает и опубликовывает в печатномиздании федерального органа исполнительной власти по техническому регулированиюи в информационной системе общего пользования в электронно-цифровой формеперечень национальных стандартов, которые могут на добровольной основеприменяться для соблюдения требований технических регламентов.

Комментарий к ст. 16

1. В соответствии спринципом технического регулирования о применении единых правил установлениятребований к продукции, к связанным с нею процессам, к выполнению работ иоказанию услуг в Законе определены правила разработки и утверждениянациональных стандартов, аналогичные правилам, предусмотренным для разработки техническихрегламентов.

Разумеется, указанныеправила имеют свои особенности, вытекающие из различной правовой природыупомянутых документов.

Установленные Закономправила разработки национальных стандартов допускают их детализацию в правилахстандартизации. Эта возможность должна быть использована для обеспечениянеобходимого единства исходя из требований, установленных для техническихрегламентов.

Так, например,определяя содержание уведомления о разработке национального стандарта, Законограничивается указанием на информацию о положениях проекта национальногостандарта, отличающихся от соответствующих положений международного стандарта (п. 3 ст. 16).

Между тем, согласно п. 3 ст. 9 Закона уведомление оразработке технического регламента, кроме того, должно содержать информацию отом, в отношении какой продукции и процессов будут устанавливаться еготребования, о цели и обосновании необходимости разработки, о способахознакомления с проектом, данные о разработчике, включая его адрес.

Аналогичная ситуация ис содержанием уведомления о завершении публичного обсуждения проектовнациональных стандартов и технических регламентов, причем в отношении проектапервого документа этот вопрос Законом вообще не регулируется.

Закон не определяетконкретно виды и содержание национальных стандартов.

Общее содержаниенационального стандарта может быть определено исходя из содержания понятия"стандарт" данного в Законе.

При этом нельзязабывать, что одним из принципов стандартизации является недопустимостьустановления стандартов, которые противоречат требованиям техническихрегламентов. Недопустимость противоречия не означает невозможность установленияв национальных стандартах иных, чем в технических регламентах требований.Наоборот, одной из главных целей национальных стандартов является установлениетаких требований, но только превышающих нормы технических регламентов.

Целесообразноупомянутые и другие правила, установленные для технических регламентов,установить в правилах стандартизации для национальных стандартов применительнок их статусу.

2. Основные этапы иправила разработки проектов технических регламентов национальных стандартовЗаконом определены единообразно.

Вместе с тем, имеютсяи существенные различия.

Так, например,экспертиза проектов документов организуется и осуществляется органамиразличного уровня.

Для проектовтехнических регламентов это экспертные комиссии по техническому регулированию,порядок создания и деятельности которых определяется Правительством РФ.

Для проектовнациональных стандартов - технические комитеты по стандартизации, порядоксоздания и деятельности которых утверждается национальным органом постандартизации. Эти комитеты организуют проведение экспертизы, а не проводят еесами.

При этом заключенияэкспертных комиссий по техническому регулированию подлежит обязательномуопубликованию в порядке, установленном Правительством РФ.

Аналогичное правило вотношении заключений технических комитетов по стандартизации законом непредусмотрено, поскольку эти органы не дают экспертных заключений, а вносятмотивированные предложения в национальный орган по стандартизации с учетомрезультатов экспертизы. Технические комитеты по стандартизации по существу играютроль органа, где проекты национальных стандартов согласовываются между всемизаинтересованными организациями.

Кто и каким образомосуществляет экспертизу проектов национальных стандартов Законом не определено.Этот вопрос, очевидно, также должен быть решен в правилах стандартизации.

3. Согласно п. 9 ст. 16 Закона национальныйорган по стандартизации утверждает и опубликовывает в определенных изданияхперечень национальных стандартов, которые могут на добровольной основеприменяться для соблюдения требований технических регламентов.

В ст. 11 Закона одной из целей стандартизации указаносодействие соблюдению требований технических регламентов. Из формулировки п. 9 ст. 16 можно сделать выводо существовании национальных стандартов двух видов: предусматривающихтребования по содействию соблюдению требований технических регламентов ипредусматривающих иные требования, соответствующие другим целям стандартизации.

Содержаниенациональных стандартов второго вида может быть охарактеризовано какустановление прогрессивных требований к продукции.

Что имеется в виду поднациональными стандартами первого вида представить сложнее, и это должно бытьопределено в правилах стандартизации.

Неясным является такжевопрос о том, почему национальные стандарты первого вида выделяются вспециально утверждаемый и публикуемый перечень, а в отношении стандартоввторого вида информация ограничивается публикацией уведомления о егоутверждении, причем без указания на возможность его добровольного применения.

4. Опубликованиеуведомлений о разработке проекта национального стандарта и о завершении егопубличного обсуждения осуществляется в порядке, установленном Положением обопубликовании указанных документов, утвержденным постановлением ПравительстваРФ от 31 июля 2003 г. N 458. Данное постановление устанавливает также размерплаты за опубликование упомянутых документов -1000 руб. за один лист оригинала,напечатанный с одной стороны.

Положение содержитперечень документов, представляемых разработчиком проекта национальногостандарта в Госстандарт России для опубликования уведомлений, а также формысоответствующих уведомлений и сроки их опубликования.

Статья 17.Стандарты организаций

1.Стандарты организаций, в том числе коммерческих, общественных, научныхорганизаций, саморегулируемых организаций, объединений юридических лиц могутразрабатываться и утверждаться ими самостоятельно исходя из необходимостиприменения этих стандартов для целей, указанных в статье 11 настоящего Федерального закона, длясовершенствования производства и обеспечения качества продукции, выполненияработ, оказания услуг, а также для распространения и использования полученных вразличных областях знаний результатов исследований (испытаний), измерений иразработок.

Порядок разработки,утверждения, учета, изменения и отмены стандартов организаций устанавливаетсяими самостоятельно с учетом положений статьи12 настоящего Федерального закона.

Проект стандартаорганизации может представляться разработчиком в технический комитет постандартизации, который организует проведение экспертизы данного проекта. Наосновании результатов экспертизы данного проекта технический комитет постандартизации готовит заключение, которое направляет разработчику проектастандарта.

2.Стандарты организаций применяются равным образом и в равной мере независимо отстраны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессовпроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации,выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц,которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Комментарий к ст. 17

1. Стандарторганизации предусмотрен Законом как единственный документ, в которомюридически закрепляются локальные правовые требования, нормы и правила,необходимые для обеспечения деятельности организации в области техническогорегулирования.

Деятельностьорганизации в других областях регулируется другими правовыми актами взависимости от характера и организационно-правовой формы организации.Наименования этих актов определяются законодательством РФ, иными нормативнымиправовыми актами РФ. Это могут быть уставы организаций, решения, постановления,приказы, другие акты руководящих органов организации.

Одним из таких актовутверждаются стандарты организации.

В этой связи следуетпредостеречь от имевшего место чрезмерного увлечения многих организаций такойправовой формой как стандарт для регулирования многих, не свойственных этомудокументу предметов и отношений.

Содержание стандартоворганизаций обозначено Законом в понятии "стандарт" и в п. 1 ст. 17, и определяетсяцелями и принципами стандартизации, необходимостью совершенствованияпроизводства и обеспечения качества продукции, работ и услуг.

Стандарты организацийне являются элементом национальной системы стандартизации. Организациисамостоятельно решают все вопросы разработки, утверждения, учета, изменения иотмены своих стандартов.

Указанные вопросымогут быть решены в основополагающем стандарте организации.

2. О правовой природестандартов организаций см. комментариик ст. 13 Закона. В этой связи возникает вопрос о возможности регулированияесли не всех, то хотя бы некоторых вопросов, отнесенных Законом к ихсодержанию, в другой, так называемой технической документации.

В частности, имеются ввиду ТУ, широко применяемые в производстве и фигурирующие в действующемзаконодательстве.

Следует обратитьвнимание, что в Законе о технической документации упоминается лишь в связи собязательным подтверждением соответствия (ст.24 и 28).

Закон не уточняетсодержание и состав этой документации.

Состав техническойдокументации определен в других актах законодательства.

В ст. 456 ГК ксопроводительной документации отнесены технический паспорт, сертификаткачества, инструкция по эксплуатации и тому подобные документы, предусмотренныезаконом, иными правовыми актами или договором. Как это очевидно, эти документыне имеют отношения к изготовлению продукции и не устанавливают требования к ней(сертификат качества - документ изготовителя, лишь подтверждающий соответствиепродукции установленным требованиям).

Другойосновополагающий акт (утративший силу) - Закон РФ о стандартизации (ст. 9),определил состав другого вида технической документации: конструкторская,технологическая, проектная, технические условия, каталожные листы напоставляемую продукцию.

Таким образом, речьидет о документации, относящейся к изготовлению продукции и о документации,определяющей ее показатели при реализации (технические условия).

Федеральный закон"О качестве и безопасности пищевых продуктов" относит к техническимдокументам такие документы, в соответствии с которыми осуществляютсяизготовление, хранение, перевозки и реализация пищевых продуктов, материалов иизделий, а именно: технические условия, технологические инструкции, рецептуры идругие.

Согласно ст. 497 ГКрозничная продажа товара может осуществляться по образцам (описаниям,каталогам), т.е. без упомянутых видов технической документации.

Смысл установления вст. 28 Закона обязанности заявителя при обязательном подтверждении соответствияизвещать орган по сертификации об изменениях, вносимых в техническуюдокументацию или технологические процессы производства продукции, можетсостоять только в том, что эти изменения влекут изменение показателейвыпускаемой продукции, на которые она была сертифицирована. В связи с этимвозможно аннулирование ранее выданного сертификата соответствия (декларациисоответствии) и проведение нового подтверждения соответствия.

Однако, посколькуобязательное подтверждение соответствия согласно Закону может проводитьсятолько на соответствие требованиям технических регламентов, упоминаниетехнической документации в этой связи лишено смысла и должно быть исключено,или она должна толковаться только как технологическая документация.

В то же времяупоминание технической документации косвенно подтверждает правильность ранеевысказанного утверждения о невозможности изготовления продукции только понормам технических регламентов. Поэтому необходимо определить состав исодержание технической документации, особенно в связи с продукцией,регулируемой ст. 5 Закона.

Что касаетсяопределения договорных требований к продукции (работам, услугам), то Законпредусматривает для этой цели стандарты организации.

В этой связи следуетобратить внимание на два аспекта использования стандартов в указанных целях.

Во-первых, они могутиспользоваться для установления требований, направленных на обеспечениевыполнения требований технических регламентов.

Во-вторых, и этоглавное, стандарты организаций являются документом, в котором устанавливаютсяпотребительские характеристики продукции, которые не установлены в техническихрегламентах и без которых продукция вообще не может быть изготовлена.

Исходя из этого, вдоговорах на реализацию продукции должны содержаться ссылки не только натехнические регламенты, но и на соответствующие стандарты, организаций, которыедолжны прилагаться к договорам, в частности, к договорам присоединения,предусмотренным ст. 428 ГК (см. п. 4 комментария к ст. 26 Закона).

Согласно концепцииЗакона показатели реализуемых работ и услуг, поскольку они не устанавливаются втехнических регламентах, могут предусматриваться только в стандартахсоответствующих организаций.

Поэтому стандартыдолжны содержать не только потребительские характеристики работ и услуг, но итребования по их безопасности.

3. В п. 2 ст. 17 предусмотрена нормао применении стандартов организаций независимо от страны или местапроисхождения продукции, осуществления процессов, работ и услуг, видов илиособенностей сделок и их участников.

Как уже было упомянутов п. 2 комментария к ст. 15,Закон содержит аналогичные нормы в отношении применения технических регламентови национальных стандартов, которым дана различная правовая оценка.

При анализерассматриваемой нормы в отношении стандартов организаций необходимо исходить изих правовой природы как документа, устанавливающего потребительские показателипродукции, работ и услуг.

Эти показатели могутбыть основаны на результатах исследований и разработок, содержащих оригинальныерешения и т.п.

Таким образом, здесь веще большей степени чем в связи с техническим регламентами и национальнымистандартами возникают вопросы о компенсации затрат на разработку, а также обохране авторских прав организаций и их работников.

Поэтому норму п. 2 ст. 17 следует толковатькак указание на возможность универсального применения стандартов организаций,но только с разрешения организации и на договорной основе.

Было бы целесообразнодополнить Закон нормой соответствующего содержания.

Глава 4. Подтверждение соответствия

Статья 18.Цели подтверждения соответствия

Подтверждениесоответствия осуществляется в целях:

удостоверениясоответствия продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения,перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническимрегламентам, стандартам, условиям договоров;

содействияприобретателям в компетентном выборе продукции, работ, услуг;

повышенияконкурентоспособности продукции, работ, услуг на российском и международномрынках;

создания условий дляобеспечения свободного перемещения товаров по территории Российской Федерации,а также для осуществления международного экономического, научно-техническогосотрудничества и международной торговли.

Комментарий к ст. 18

1. Глава 4 Закона устанавливает правила документальногоудостоверения соответствия продукции и иных объектов технического регулированиятребованиям, установленным для них в соответствующих документах, определенныхЗаконом.

Подтверждениесоответствия является одной из форм оценки соответствия. В число других формоценки соответствия, предусмотренных Законом, входит также государственныйконтроль (надзор). Сущностью всех форм оценки соответствия и их целью являетсяустановление соответствия объекта предъявляемым требованиям. Различаются этиформы способами и методами проведения оценки, а также органами, производящимиоценку, и ее объектами.

Установленные Закономправила подтверждения соответствия в значительной мере основаны на выдержавшихиспытание временем нормах Закона РФ "О сертификации продукции и услуг"

Принципиальнымрешением является сохранение в Законе принципа добровольного и обязательногоподтверждения соответствия, являющегося следствием установления требований кобъектам технического регулирования в документах, имеющих обязательныйгосударственный статус или в документах рекомендательного (договорного)характера.

Разумеется, в этихправилах отражены новеллы, внесенные Законом в решение вопросов техническогорегулирования.

Главной из нихявляется исключение из объектов обязательного подтверждения соответствия работи услуг (см. комментарии к понятию продукции).

2. Изложенные в ст. 18 цели подтверждения соответствияявляются общими для всех объектов технического регулирования независимо от ихпринадлежности к объектам обязательного или добровольного подтверждениясоответствия.

Все изложенные целиподтверждения соответствия в конечном счете имеют единую направленность -придать потребителям продукции, работ и услуг уверенность в соответствии ихпоказателей соответствующим документам, указанным изготовителем, продавцом илиисполнителем.

Статья 19.Принципы подтверждения соответствия

1.Подтверждение соответствия осуществляется на основе принципов:

доступности информациио порядке осуществления подтверждения соответствия заинтересованным лицам;

недопустимостиприменения обязательного подтверждения соответствия к объектам, в отношениикоторых не установлены требования технических регламентов;

установления перечняформ и схем обязательного подтверждения соответствия в отношении определенныхвидов продукции в соответствующем техническом регламенте;

уменьшения сроковосуществления обязательного подтверждения соответствия и затрат заявителя;

недопустимостипринуждения к осуществлению добровольного подтверждения соответствия, в томчисле в определенной системе добровольной сертификации;

защиты имущественныхинтересов заявителей, соблюдения коммерческой тайны в отношении сведений,полученных при осуществлении подтверждения соответствия;

недопустимости подменыобязательного подтверждения соответствия добровольной сертификацией.

2.Подтверждение соответствия разрабатывается и применяется равным образом и вравной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществленияпроцессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации иутилизации, выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и(или) лиц, которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами,приобретателями.

Комментарий к ст. 19

1. Положения ст. 19 являются общими для всех формподтверждения соответствия.

Для характеристикипринципов подтверждения соответствия следует указать прежде всего на четкоеразделение подтверждения соответствия на обязательное и добровольное, а такжена осуществление обязательного подтверждения только в отношении объектов,требования к которым установлены в технических регламентах.

Важнейшим принципомобязательного подтверждения соответствия является установление перечня форм исхем подтверждения для определенных видов продукции в технических регламентах,а не в документах, утверждаемых федеральным органом исполнительной власти.

Согласно Закону РФ"О сертификациипродукции и услуг" формы обязательного подтверждения соответствияопределялись Правительством РФ путем утверждения перечней продукции и услуг,подлежащих обязательной сертификации или декларированию, а схемы обязательнойсертификации определялись на основе схем, утверждаемых Госстандартом России.

Таким образом, Законупростил решение этого вопроса и поднял его регулирование на законодательныйуровень.

В Законе не уточненодля каких определенных видов продукции формы и схемы обязательногоподтверждения соответствия устанавливаются в технических регламентах. Такаяформулировка вопроса в ст. 19 и 25 Закона приводит к выводу, что вотношении других видов продукции эти вопросы должны решаться в каких-то другихдокументах, а не в технических регламентах. Однако такой вывод противоречит п. 2 ст. 23 Закона, согласнокоторому формы и схемы обязательного подтверждения соответствия могутустанавливаться только техническим регламентом. Очевидно понятие определенныхвидов продукции в данном случае не несет никакой смысловой нагрузки.

2. Практика работы посертификации в части ее стоимости вызывала многочисленные жалобы заявителей.Поэтому возведение уменьшения затрат заявителя и сроков осуществленияподтверждения соответствия в принцип деятельности в этой области выглядитвполне обоснованным.

Данный принципявляется одним из элементов общего принципа подтверждения соответствия о защитеимущественных интересов заявителя. Смысл этого принципа состоит в том, чтобы врезультате подтверждения соответствия заявителю не был причинен материальныйущерб.

Не меньшее значение вэтом плане имеет принцип соблюдения коммерческой тайны заявителя, разглашениекоторой может принести ему немалый ущерб.

В этом случае органы,осуществлявшие подтверждение соответствия, и их ответственные работники обязанывозместить причиненные убытки, а последние в соответствующих случаях могут бытьпривлечены к уголовной ответственности.

Частью второй ст. 183УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ, вступившейв силу с 1 февраля 2002 г.) установлена уголовная ответственность за незаконноеразглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговуюили банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она быладоверена или стала известна по службе или работе. Наказание - штраф в размереот ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда (МРОТ) с лишением правазанимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью насрок до трех лет либо лишение свободы на срок до трех лет.

Незаконное разглашениесведений будет налицо независимо от способа разглашения (письменно, устно и т.д.),если на это не имеется согласия владельца. Преступление может быть совершенотолько умышленно.

Согласно части третьейст. 183 УК действия, предусмотренные частью второй этой статьи, причинившиекрупный ущерб или совершенные из корыстной заинтересованности, влекут наказаниев виде штрафа в размере от двухсот до пятисот МРОТ с лишением права заниматьопределенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок допяти лет либо лишение свободы на срок до пяти лет.

Наличие крупногоущерба определяется судом.

Корыстнаязаинтересованность может выражаться в получении вознаграждения, иныхматериальных выгод и т.п. за передачу сведений третьим лицам.

Частью четвертой ст.183 УК установлено, что действия, предусмотренные частями второй или третьей этойстатьи, повлекшие тяжкие последствия, наказываются лишением свободы на срок додесяти лет.

Степень тяжестипоследствий определяется судом в зависимости от обстоятельств дела. Например, ктяжким последствиям может быть отнесено полное разорение (банкротство)предприятия, наступившее в результате незаконного разглашения технологииизготовления продукции, составляющей коммерческую тайну.

Последствияпреступлений, предусмотренных частями третьей и четвертой ст. 183 УК, могутохватываться, кроме умысла, другими формами вины субъекта преступления, т.е.когда он не желает, но сознательно допускает их наступление, надеясь все же,что они не наступят, либо относится к ним безразлично, либо надеется ихпредотвратить.

3. Изложенные в п. 1 ст. 19 принципыподтверждения соответствия распространяются как на обязательную, так и надобровольную формы подтверждения.

На обе указанные формыраспространяется и норма п. 2 ст.19 о разработке и применении подтверждения соответствия в равной меренезависимо от страны (места) происхождения продукции, осуществления процессов,работ и услуг, видов сделок и их участников.

Норма п. 2 аналогичнаупомянутым нормам в отношении применения технических регламентов, национальныхстандартов и стандартов организаций.

Смысл этой нормы вотношении подтверждения соответствия состоит в том, что установленные Закономправила подтверждения соответствия распространяются на любые объекты техническогорегулирования, в том числе на ввозимую в РФ продукцию, изготовленную зарубежом, на процессы, работы и услуги, осуществляемые за пределами РФ, надоговоры всех видов, независимо от формы собственности иорганизационно-правовой формы их сторон.

Статья 20.Формы подтверждения соответствия

1. Подтверждениесоответствия на территории Российской Федерации может носить добровольный илиобязательный характер.

2. Добровольноеподтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации.

3. Обязательноеподтверждение соответствия осуществляется в формах: принятия декларации осоответствии (далее - декларирование соответствия);

обязательнойсертификации.

4. Порядок примененияформ обязательного подтверждения соответствия устанавливается настоящим Федеральнымзаконом.

Комментарий к ст. 20

Как уже отмечалось,подтверждение соответствия имеет добровольный или обязательный характер.

Добровольноеподтверждение соответствия имеет одну форму - добровольная сертификация.

Обязательноеподтверждение соответствия имеет две формы: декларирование соответствия иобязательная сертификация.

Порядок примененияобязательного подтверждения соответствия установлен Законом.

Порядок применениядобровольного подтверждения соответствия определяется создателями системы добровольнойсертификации в соответствии с правилами, установленными Законом.

Статья 21.Добровольное подтверждение соответствия

1.Добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителяна условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольноеподтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствиянациональным стандартам, стандартам организаций, системам добровольнойсертификации, условиям договоров.

Объектамидобровольного подтверждения соответствия являются продукция, процессыпроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации,работы и услуги, а также иные объекты, в отношении которых стандартами,системами добровольной сертификации и договорами устанавливаются требования.

Орган по сертификации:

осуществляетподтверждение соответствия объектов добровольного подтверждения соответствия;

выдает сертификатысоответствия на объекты, прошедшие добровольную сертификацию;

предоставляетзаявителям право на применение знака соответствия, если применение знакасоответствия предусмотрено соответствующей системой добровольной сертификации;

приостанавливает илипрекращает действие выданных им сертификатов соответствия.

2.Система добровольной сертификации может быть создана юридическим лицом и (или)индивидуальным предпринимателем или несколькими юридическими лицами и (или)индивидуальными предпринимателями.

Лицо или лица,создавшие систему добровольной сертификации, устанавливают перечень объектов,подлежащих сертификации, и их характеристик, на соответствие которымосуществляется добровольная сертификация, правила выполнения предусмотренныхданной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты, определяютучастников данной системы добровольной сертификации. Системой добровольнойсертификации может предусматриваться применение знака соответствия.

3.Система добровольной сертификации может быть зарегистрирована федеральныморганом исполнительной власти по техническому регулированию.

Для регистрациисистемы добровольной сертификации в федеральный орган исполнительной власти потехническому регулированию представляются:

свидетельство огосударственной регистрации юридического лица и (или) индивидуальногопредпринимателя;

правилафункционирования системы добровольной сертификации, которыми предусмотреныположения пункта 2 настоящейстатьи;

изображение знакасоответствия, применяемое в данной системе добровольной сертификации, еслиприменение знака соответствия предусмотрено, и порядок применения знакасоответствия;

документ об оплатерегистрации системы добровольной сертификации.

Регистрация системыдобровольной сертификации осуществляется в течение пяти дней с моментапредставления документов, предусмотренных настоящим пунктом для регистрациисистемы добровольной сертификации, в федеральный орган исполнительной власти потехническому регулированию. Порядок регистрации системы добровольнойсертификации и размер платы за регистрацию устанавливаются ПравительствомРоссийской Федерации. Плата за регистрацию системы добровольной сертификацииподлежит зачислению в федеральный бюджет.

4.Отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только вслучае непредставления документов, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи,или совпадения наименования системы и (или) изображения знака соответствия снаименованием системы и (или) изображением знака соответствиязарегистрированной ранее системы добровольной сертификации. Уведомление оботказе в регистрации системы добровольной сертификации направляется заявителю втечение трех дней со дня принятия решения об отказе в регистрации этой системыс указанием оснований для отказа.

Отказ в регистрациисистемы добровольной сертификации может быть обжалован в судебном порядке.

5. Федеральный органисполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестрзарегистрированных систем добровольной сертификации, содержащий сведения оюридических лицах и (или) об индивидуальных предпринимателях, создавших системыдобровольной сертификации, о правилах функционирования систем добровольнойсертификации, которыми предусмотрены положения пункта 2 настоящей статьи, знаках соответствия ипорядке их применения. Федеральный орган исполнительной власти по техническомурегулированию должен обеспечить доступность сведений, содержащихся в единомреестре зарегистрированных систем добровольной сертификации, заинтересованнымлицам.

Порядок веденияединого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации и порядокпредоставления сведений, содержащихся в этом реестре, устанавливаютсяфедеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к ст. 21

1. Проведениедобровольной сертификации в условиях рыночной экономики приобретает важноезначение в конкурентной борьбе, поскольку заявленные изготовителем продукции(работ, услуг) характеристики подтверждаются независимой и компетентнойорганизацией.

Закон сохранил(разумеется, с учетом новых решений) принципиальные положения осуществлениядобровольной сертификации, предусмотренные Законом РФ "О сертификации продукции и услуг"в частности, осуществление подтверждения по инициативе заявителя на условияхдоговора между заявителем и органом по сертификации.

В соответствии с новойсистемой документации, установленной Законом, добровольная сертификацияпроводится на соответствие национальным стандартам, стандартам организаций, атакже на соответствие системам добровольной сертификации и условиям договоров отребованиях к реализуемой продукции (работам, услугам).

В этой связи следуетотметить, что два последних документа ранее в законодательстве непредусматривались. С другой стороны, в указанный перечень документов, насоответствие которым проводится добровольная сертификация, не включены ТУ,рецептуры и подобные им технические документы, хотя ранее в законодательствеупоминались.

Объектами добровольнойсертификации могут быть любые объекты технического регулирования, на которые,указанными в Законе документами, установлены соответствующие требования, кромеобъектов на которые утверждаются технические регламенты.

2. В отличие от ЗаконаРФ "Осертификации продукции и услуг" (ст. 18) Закон не содержит указания обосуществлении добровольной сертификации специальным органом по добровольнойсертификации, входящим в систему добровольной сертификации, а ограничиваетсятолько перечислением его функций.

Закон также не воспроизводитположения Закона о сертификации (ст. 18), которыми было определено, что органомпо добровольной сертификации может быть юридическое лицо, образовавшее системудобровольной сертификации, а также юридическое лицо, взявшее на себя этифункции по договору с создателем системы добровольной сертификации.

Тем не менее насуществование органа по добровольной сертификации прямо указано в п. 1 комментируемой статьи.

В этих условияхпредставляется, что вопрос об органе по сертификации и порядке его деятельностиможет быть решен в правилах функционирования системы добровольной сертификациина основе положений Закона.

Закон не содержиткаких-либо специальных требований к форме собственности и организационно-правовойформе юридического лица, выполняющего функции органа по добровольнойсертификации.

При этом необходимоиметь в виду, что деятельность органа по добровольной сертификации являетсякоммерческой и, следовательно, на юридическое лицо, взявших на себя функцииуказанного органа, распространяются соответствующие правила ГК.

Кроме того, необходимоучитывать, что согласно принципам технического регулирования (ст. 3 Закона), органы по сертификациидолжны быть независимы от изготовителей, продавцов, исполнителей иприобретателей продукции, работ и услуг; их функции не могут выполнятьсяорганами государственного контроля (надзора) и органами по аккредитации.

Если обратиться кпонятию органа по сертификации, определение которого дано в ст. 2 Закона, то необходимо отметить во-первых, что ононосит общий характер, т.е. распространяется на органы по сертификациинезависимо от формы последней.

Во-вторых, определено,что органом по сертификации может быть юридическое лицо или индивидуальныйпредприниматель, аккредитованные в установленном порядке, т.е. аккредитацияявляется обязательным условием функционирования любого органа по сертификации.

Между тем Закон несодержит никаких конкретных указаний на необходимость аккредитации органа подобровольной сертификации и порядка ее осуществления, в то время как вотношении органа по обязательной сертификации на это указано прямо (ст. 26).

Из этого следует,что-либо "забыли" указать на необходимость аккредитации органа подобровольной сертификации, либо "забыли" в определении понятия"орган по сертификации" указать, что оно относится только к органу пообязательной сертификации.

Представляется, что вусловиях усиления роли добровольной сертификации, понятие органа посертификации, данное в Законе, и предусматривающее аккредитацию любых органовпо сертификации, является правильным.

К этому следуетдобавить, что одним из принципов технического регулирования, охватывающего идобровольную сертификацию, является единство системы и правил аккредитации.

Аккредитация органовпо добровольной сертификации тем более необходима, что перечень ее объектовстоль разнообразен, что без специализации органов обойтись невозможно.

Собственно говоря,такое решение данного вопроса предусмотрено в гл.5 Закона, которая регулирует вопросы аккредитации безотносительно к формамсертификации. Согласно, п. 3 ст. 31Закона аккредитация всех органов по сертификации и испытательных лабораторийосуществляется в едином порядке, установленном Правительством РФ.

В этой связинеобходимо уточнить формулировки Закона в отношении органов по добровольнойсертификации.

3. Функции органа подобровольной сертификации в Законе в основном не претерпели изменений посравнению с Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

В связи с функциямиоргана по добровольной сертификации необходимо отметить следующее.

Закон не содержитникаких предписаний о форме и содержании сертификата соответствия или о порядкеих установления.

Этот вопрос может бытьрешен постановлением Правительства РФ либо в рамках системы добровольнойсертификации на основании рекомендаций уполномоченного федерального органаисполнительной власти.

Предоставлениезаявителям права на применение знака соответствия данной системы добровольнойсертификации осуществляется в соответствии с договором о проведениисертификации, одним из условий которого указанное право является.

Основанияприостановления или прекращения действия сертификата соответствия Законом неопределены.

В принципе такимиоснованиями могут быть те или иные нарушения правил системы добровольнойсертификации или условий договора о проведении сертификации. Конкретныеоснования и порядок приостановления или прекращения действия сертификатасоответствия должны быть определены в правилах данной системы добровольнойсертификации, с которыми заявитель должен быть ознакомлен.

4. Порядок создания ифункционирования систем добровольной сертификации претерпел существенныеизменения по сравнению с Законом РФ "О сертификации продукции и услуг".

Во-первых, согласноЗакону создать систему добровольной сертификации может не только юридическоелицо, но также и индивидуальный предприниматель или оба указанных субъекта.

Это изменение еще разподчеркивает предпринимательский характер этой деятельности.

Также как это былоотмечено в отношении органа по сертификации, Закон не содержит каких-либотребований к форме собственности и организационно-правовой форме юридическоголица, создающего систему добровольной сертификации. К такому юридическому лицуприменимы те же ограничительные требования, которые упомянуты в отношенииоргана по добровольной сертификации (см. п. 2).

Во-вторых, в Законеотсутствует обязательное требование о регистрации системы и знака соответствияв специально уполномоченном федеральном органе исполнительной власти в областисертификации в установленном им порядке.

Законом такой органвообще не предусмотрен.

Система добровольнойсертификации может считаться созданной при выполнении требований п. 2 ст. 21. Особое вниманиенеобходимо обратить на установление перечня сертифицируемых объектов и иххарактеристик. Заключенный договор на проведение добровольной сертификацииобъектов, не предусмотренных документами системы сертификации, может бытьпризнан судом недействительным, как заключенный с нарушением специальнойправоспособности лица, осуществляющего функции органа по сертификации (ст. 173ГК).

Правила выполненияработ в системе, кроме определения организационных основ, должны, очевидно,включать схемы сертификации, порядок отбора образцов продукции и их испытаний,порядок идентификации и оценки объектов сертификации, форму сертификатасоответствия, порядок его выдачи, приостановления или прекращения действия ит.д.

Среди участниковсистемы главная роль принадлежит органам по сертификации и испытательнымлабораториям. Именно они заключают с заявителями соответствующие договоры,выполняют работы и несут ответственность за надлежащее выполнение условийдоговоров. Поэтому их правовое положение в системе и порядок деятельностидолжны быть подробно определены.

Если упомянутые органыне совпадают с создателями системы сертификации, то должны быть определеныусловия отношений между этими участниками системы.

5. Вопрос орегистрации систем добровольной сертификации изложен в п. 3 ст. 21 таким образом, что может толковатьсяпо-разному.

Выражение "можетбыть зарегистрирована" может пониматься как указание на необязательный,добровольный характер регистрации, поскольку при ее обязательности принято писать"подлежит регистрации" или "регистрируется".

Но указанное выражениево взаимосвязи с п. 4 данной статьи можно понимать и как условие обязательнойрегистрации о предоставлении на регистрацию определенных в п. 3 документов, непредставление которых являетсяоснованием для отказа в регистрации.

Представляется, чтоправильным является последнее толкование вопроса.

Согласно п. 4 ст. 21 отказ в регистрациисистемы добровольной сертификации допускается только в случаях непредставлениядокументов, предусмотренных п. 3, или совпадения наименования системы илиизображения знака соответствия с ранее зарегистрированными. Полагаю, что в этомслучае создатель системы вправе вновь обратиться за регистрацией послеустранения указанных причин.

Таким образом, отказ врегистрации системы добровольной сертификации в связи с выбором объектовсертификации и их характеристик, несовершенством правил выполнения работ,определением участников системы и по другим причинам, связанным с существомработы, Законом не предусмотрен.

Однако, вызываетсерьезные сомнения возможность регистрации системы добровольной сертификации вслучае нарушения принципов технического регулирования и принципов подтверждениясоответствия, например, в случае включения в перечень объектов, подлежащихсертификации, таких, которые подлежат обязательному подтверждению соответствия,или несоблюдения требований к органам по сертификации, или нарушения иных требованийзаконодательства.

В этой связинеобходимо отметить, что установленный в п. 4 перечень оснований для отказа в регистрациисистемы является исчерпывающим, и может быть изменен только путем внесения измененийв Закон.

6. Порядок судебногообжалования отказа в регистрации системы добровольной сертификации определяетсяв зависимости от юридического статуса участников и правовой природы отношений,возникающих между ними при регистрации.

Как уже отмечалось,создателями системы добровольной сертификации могут быть юридические лица ииндивидуальные предприниматели. Регистрирующий орган является федеральныморганом исполнительной власти.

Предметом жалобыявляется уведомление об отказе в регистрации, которое, согласно Закону, должносодержать основания отказа. Уведомление должно быть квалифицировано как решениегосударственного органа по делу, возникшему из административных правоотношенийв связи с предпринимательской деятельностью жалобщика.

Согласно п. 2 ст. 29АПК такие дела подведомственны арбитражным судам. В силу ст. 34 АПК ониподлежат рассмотрению в первой инстанции арбитражными судами субъектов РФ.

Порядок рассмотрениядел данной категории определен в гл. 22 и 24 АПК.

Общие особенностирассмотрения в суде первой инстанции дел, возникающих из административныхправоотношений установлены в ст. 189 АПК.

Согласно этой статьетакие дела рассматриваются по общим правилам искового производства,предусмотренным АПК, с особенностями, установленными разделом III этогоКодекса.

Заявления подаются варбитражный суд по общим правилам подсудности, предусмотренным в гл. 4 АПК,если в разделе III этого Кодекса не установлено иное.

Обязанностьдоказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемогоакта, законности оспариваемых решений и действий (бездействия) соответствующихорганов и должностных лиц возлагается на органы и лиц, которые приняли акт,решение, совершили оспариваемые действия (бездействие).

При этом заявительвправе предоставлять суду доказательства незаконности актов, решений идействий. Если доказательства, представляемые государственными, иными органамии должностными лицами, будут признаны судом неубедительными, требованиязаявителя должны быть удовлетворены, независимо от оценки представленных имдоказательств.

Порядок рассмотрениядел об оспаривании, решений и действий (бездействия) государственных органов,органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в арбитражныхсудах предусмотрен в гл. 24 АПК.

Согласно ст. 197 АПКтакие дела могут стать предметом рассмотрения арбитражного суда, если эти актызатрагивают права и законные интересы лиц, в сфере предпринимательской и инойэкономической деятельности. Эти дела рассматриваются по общим правилам исковогопроизводства, предусмотренным АПК, с особенностями, установленными в гл. 24.

Предметом оспариваниямогут быть разнообразные действия (бездействие) и решения различных органов идолжностных лиц, в том числе контролирующих органов во многих областяхдеятельности (государственная регистрация организаций и индивидуальныхпредпринимателей, лицензирование, финансовый, таможенный контроль, контролькачества продукции, правил торговли, оказания услуг и т.д.).

Производство по деламвозбуждается на основании заявления заинтересованного лица, обратившегося в судс требованием о признании незаконными решений и действий (бездействия)соответствующих органов и лиц.

Если иной срок неустановлен федеральным законом, заявление может быть подано в арбитражный суд втечение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно онарушении их прав и законных интересов.

Пропущенный поуважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

При рассмотрении делаарбитражный суд, помимо вопросов наличия полномочий у соответствующего органана принятие таких решений, совершение оспариваемых действий устанавливает ихсоответствие закону или иному нормативному правовому акту, а такжеустанавливает, нарушают ли эти решения и действия права и законные интересызаявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В случае, если этиобстоятельства судом не установлены, а оспариваемое решение (действие)соответствует закону или иному нормативному правовому акту, суд принимаетрешение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Копия решения суда впятидневный срок направляется заявителю, в государственные органы и иным лицам,принявшим решение.

В гл. 24 АПК ничего несказано о порядке и сроке обжалования решений суда по делам об оспариванииненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственныхи иных органов и лиц.

Это означает, что вданном случае должны применяться общие правила обжалования решений,установленные в ст. 180, 181 и разделе VI АПК.

Статья 22.Знаки соответствия

1. Объектысертификации, сертифицированные в системе добровольной сертификации, могутмаркироваться знаком соответствия системы добровольной сертификации. Порядокприменения такого знака соответствия устанавливается правилами соответствующейсистемы добровольной сертификации.

2. Применение знакасоответствия национальному стандарту осуществляется заявителем на добровольнойоснове любым удобным для заявителя способом в порядке, установленномнациональным органом по стандартизации.

3. Объекты,соответствие которых не подтверждено в порядке, установленном настоящимФедеральным законом, не могут быть маркированы знаком соответствия.

Комментарий к ст. 22

Как уже отмечалось,знаки соответствия применяются только для маркировки объектов техническогорегулирования, прошедших добровольную сертификацию на соответствие требованиямсистемы добровольной сертификации или национальному стандарту. Порядокприменения знака соответствия устанавливается соответственно в правилах системыдобровольной сертификации или в документах национального органа постандартизации. Оба указанных порядка являются обязательными для заявителей какусловия договора о добровольной сертификации.

В случае применениязнака соответствия без проведения добровольной сертификации в установленномЗаконом порядке и без разрешения органа по сертификации виновное лицо можетбыть привлечено к гражданско-правовой ответственности за причинение вредаимущественным интересам на основании ст. 1064 ГК.

Незаконное применениезнака соответствия при реализации товаров, работ и услуг является по существуспособом обмана приобретателей относительно потребительских свойств указанныхобъектов и нарушением их прав на получение достоверной информации о реализуемомтоваре (работе, услуге).

Указанные действия вотношении граждан могут повлечь административную ответственность индивидуальныхпредпринимателей, должностных лиц и юридических лиц на основании ст. 14.7.(обман потребителей) или 14.8. (нарушение иных прав потребителей) КоАП РФ взависимости от конкретных обстоятельств дела.

Статья 23.Обязательное подтверждение соответствия

1. Обязательноеподтверждение соответствия проводится только в случаях, установленныхсоответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствиетребованиям технического регламента.

Объектом обязательногоподтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращениена территории Российской Федерации.

2.Форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливатьсятолько техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целейтехнических регламентов.

3. Декларация осоответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу независимоот схем обязательного подтверждения соответствия и действуют на всей территорииРоссийской Федерации.

4. Работы пообязательному подтверждению соответствия подлежат оплате заявителем.

ПравительствомРоссийской Федерации устанавливается методика определения стоимости работ пообязательному подтверждению соответствия, которая предусматривает применениеединых правил и принципов установления цен на продукцию одинаковых или сходныхвидов независимо от страны

Комментарий к ст. 23

1. Действие статьираспространяется на обе формы обязательного подтверждения соответствия.

Основными правиламиобязательного подтверждения соответствия являются:

- обязательноеподтверждение соответствия проводится только в случае, если это предусмотренотехническим регламентом на соответствующую продукцию. Составление специальныхперечней продукции, подлежащих обязательному подтверждению соответствия, непредусмотрено;

- подтверждениепроводится только на соответствие требованиям технических регламентов;

- объектомподтверждения может быть только продукция, выпускаемая в обращение натерритории РФ;

- формы и схемыобязательного подтверждения соответствия устанавливаются только техническимрегламентом;

- обе формыобязательного подтверждения соответствия являются юридически равноценными идокументы о их проведении действуют на всей территории РФ, независимо от местапроведения подтверждения соответствия;

- работы пообязательному подтверждению соответствия оплачиваются заявителем по ценам,установленным договором. Цены устанавливаются в соответствии с методикойопределения стоимости работ, утверждаемой Правительством РФ.

Выпускаемой в обращениепродукцией является готовая продукция, реализуемая ее изготовителем,находящимся на территории РФ, или ввозимая на территорию РФ продукция,выпускаемая в таможенном режиме выпуска для свободного обращения в соответствиис правилами Таможенного кодекса РФ.

Таким образом,изготовленная продукция, предназначенная для использования на самомпредприятии, например, составные части, узлы для комплектации конечнойпродукции, не подлежит обязательному подтверждению соответствия, даже если нанее утверждены технические регламенты.

Но когда такаяпродукция поставляется покупателю в качестве готового изделия, в частности, вкачестве запасных частей и деталей, она подлежит обязательному подтверждениюсоответствия, если это предусмотрено техническим регламентом.

Выпускаемыми вобращение зданиями и сооружениями, очевидно следует считать указанные объекты,принятые в эксплуатацию в установленном порядке (о понятии обращения см. комментарии к ст. 33).

Обязательное подтверждениесоответствия работ и услуг, кроме тех, на которые согласно Законуразрабатываются технические регламенты, не предусмотрено.

Статья 24.Декларирование соответствия

1.Декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:

принятие декларации осоответствии на основании собственных доказательств;

принятие декларации осоответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученныхс участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательнойлаборатории (центра) (далее - третья сторона).

При декларированиисоответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии сзаконодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо илифизическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиесяизготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителяна основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемойпродукции требованиям технических регламентов и в части ответственности занесоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов(лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

Круг заявителейустанавливается соответствующим техническим регламентом.

Схема декларированиясоответствия с участием третьей стороны устанавливается в техническомрегламенте в случае, если отсутствие третьей стороны приводит к недостижениюцелей подтверждения соответствия.

2. При декларированиисоответствия на основании собственных доказательств заявитель самостоятельноформирует доказательственные материалы в целях подтверждения соответствияпродукции требованиям технических регламентов. В качестве доказательственныхматериалов используются техническая документация, результаты собственныхисследований (испытаний) и измерений и (или) другие документы, послужившиемотивированным основанием для подтверждения соответствия продукции требованиямтехнических регламентов. Состав доказательственных материалов определяетсясоответствующим техническим регламентом.

3.При декларировании соответствия на основании собственных доказательств иполученных с участием третьей стороны доказательств заявитель по своему выборув дополнение к собственным доказательствам, сформированным в порядке,предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи:

включает в доказательственныематериалы протоколы исследований (испытаний) и измерений, проведенных ваккредитованной испытательной лаборатории (центре);

предоставляетсертификат системы качества, в отношении которого предусматривается контроль(надзор) органа по сертификации, выдавшего данный сертификат, за объектомсертификации.

4. Сертификат системыкачества может использоваться в составе доказательств при принятии декларации осоответствии любой продукции, за исключением случая, если для такой продукциитехническими регламентами предусмотрена иная форма подтверждения соответствия.

5.Декларация о соответствии оформляется на русском языке и должна содержать:

наименование иместонахождение заявителя;

наименование иместонахождение изготовителя;

информацию об объектеподтверждения соответствия, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименованиетехнического регламента, на соответствие требованиям которого подтверждаетсяпродукция;

указание на схемудекларирования соответствия;

заявление заявителя обезопасности продукции при ее использовании в соответствии с целевымназначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия продукциитребованиям технических регламентов;

сведения о проведенныхисследованиях (испытаниях) и измерениях, сертификате системы качества, а такжедокументах, послуживших основанием для подтверждения соответствия продукциитребованиям технических регламентов;

срок действиядекларации о соответствии;

иные предусмотренныесоответствующими техническими регламентами сведения.

Срок действиядекларации о соответствии определяется техническим регламентом.

Форма декларации осоответствии утверждается федеральным органом исполнительной власти потехническому регулированию.

6. Оформленная поустановленным правилам декларация о соответствии подлежит регистрациифедеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию втечение трех дней.

Для регистрациидекларации о соответствии заявитель представляет в федеральный органисполнительной власти по техническому регулированию оформленную в соответствиис требованиями пункта 5настоящей статьи декларацию о соответствии.

Порядок веденияреестра деклараций о соответствии, порядок предоставления содержащихся вуказанном реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся вуказанном реестре сведений определяются Правительством Российской Федерации.

7. Декларация осоответствии и составляющие доказательственные материалы документы хранятся узаявителя в течение трех лет с момента окончания срока действия декларации.Второй экземпляр декларации о соответствии хранится в федеральном органеисполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к ст. 24

1. Положения ст. 24 применяются с учетом правил ст. 23 и 28 Закона.

Согласно Закону РФ"О сертификациипродукции и услуг" утверждение перечней продукции, соответствиекоторой может быть подтверждено декларацией о соответствии, а также требованийк декларации и порядку ее принятия было отнесено к компетенции ПравительстваРФ. Закон ограничил полномочия Правительства РФ определением порядка веденияреестра деклараций о соответствии, порядка предоставления сведений из этогореестра и порядка оплаты за предоставление этих сведений.

Остальные вопросыдекларирования соответствия решены непосредственно в Законе, кроме определенияформы декларации, утверждение которой возложено на федеральный органисполнительной власти по техническому регулированию.

О полномочияхПравительства РФ в отношении ввозимой продукции см. комментарии к ст. 29 Закона.

2. Закон устанавливаетдве схемы принятия декларации: на основании собственных доказательств или наосновании указанных доказательств с привлечением дополнительных доказательств,полученных от третьей стороны (органа по сертификации и (или) аккредитованнойиспытательной лаборатории (центра).

Доказательствами,полученными с участием третьей, т.е. независимой стороны, могут быть такие,которые вытекают из ее компетенции и непосредственно связаны с ее уставнойдеятельностью.

Как уже отмечалось,формы и схемы обязательного подтверждения соответствия для каждого видапродукции устанавливаются в технических регламентах на нее. Закон непредусматривает установление каких-либо общих перечней продукции и схемобязательного подтверждения соответствия.

При этом схема декларированияс участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте, еслисобственные доказательства заявителя являются недостаточными для достоверногоподтверждения соответствия или при особой важности данной продукции.

Согласно Законусобственными доказательствами заявителя могут быть техническая документация(технические условия, рецептуры, паспорта или свидетельства о качестве и т.п.),протоколы собственных испытаний и измерений и другие документы.

Конкретный составдоказательств устанавливается в техническом регламенте на данную продукцию.

При декларировании повторой схеме собственные доказательства дополняются по выбору заявителяпротоколами исследований, испытаний и измерений, проведенных в аккредитованнойиспытательной лаборатории (центре) либо сертификатом систем качества, если вотношении сертифицированного объекта, как сказано в п. 3 ст. 24, "предусмотрен контроль (надзор)органа по сертификации". Очевидно имеется в виду инспекционный контроль.

При этом сертификатсистемы качества может использоваться как доказательство при декларированиилюбой продукции, кроме случая, когда она подлежит в соответствии с техническимрегламентом обязательной сертификации.

3. В вопросе о кругелиц, имеющих право принимать декларацию о соответствии, Закон также отошел отобщих указаний на изготовителя, продавца, исполнителя, как этопредусматривалось Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

Круг заявителейопределяется соответствующим техническим регламентом. При этом ими могут бытьизготовители или продавцы соответствующей продукции.

Участие в качествезаявителя исполнителя работ или услуг Законом не предусмотрено, посколькуобязательному подтверждению соответствия может подвергаться только продукция.Из этого следует, что при декларировании такой продукции как здания исооружения, строительная организация должна рассматриваться как изготовитель, ане исполнитель работ.

Это замечаниеотносится и к случаям декларирования вещественных результатов других работ.

Кроме определениякруга заявителей по их функциям, Закон устанавливает определенные требования ких организационно-правовой форме и статусу.

Заявителями могутбыть:

- юридические лица илииндивидуальные предприниматели (изготовители или продавцы), зарегистрированныена территории РФ в установленном порядке, т.е. имеющие свидетельства огосударственной регистрации, независимо от их формы собственности;

- юридические лица илииндивидуальные предприниматели, выполняющие функции иностранного изготовителяна основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемойпродукции требованиям технических регламентов и ответственности занесоответствие продукции этим требованиям.

В этой связи следуетнапомнить, что согласно ст. 2 ГК гражданское законодательство РФраспространяется на отношения с участием иностранных граждан, лиц безгражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотренофедеральным законом.

Необходимо такжеотметить, что не зарегистрированные в установленном порядке лица не только немогут быть признаны заявителями, но, поскольку они занимаютсяпредпринимательской деятельностью без регистрации, то могут быть привлечены кадминистративной ответственности на основании ст. 14.1. КоАП РФ и к уголовнойответственности в соответствии со ст. 171 УК РФ.

Круг заявителей,представляющих иностранных лиц, в сравнении с постановлением Правительства РФот 7 июля 1999 г. N 766, которое регулировало отношения по декларированию,существенно изменен: в их число включены дополнительно к юридическим лицаминдивидуальные предприниматели. Кроме того, из числа представляемых иностранныхорганизаций, исключены продавцы и исполнители. При этом, вместо представленияне оговоренных детально интересов, Закон предусматривает выполнениепредставителем только двух упомянутых обязанностей иностранного изготовителяпродукции.

Из смысла Законаследует, что декларацию о соответствии на ввозимую (ввезенную) на территорию РФпродукцию могут принимать зарегистрированные в РФ лица, которые выполняют наосновании договора поручение иностранного изготовителя. Поручение иностранногопродавца не может быть предметом такого договора.

Таким образом,предметом договора между иностранным изготовителем продукции и исполнителем егофункций должны быть соответствующие обязательства и права сторон по выполнениютребований Закона по декларированию ввозимой на территорию РФ продукции.

При буквальномтолковании абз. 4 п. 1 ст. 24можно заключить, что упомянутое лицо (третье лицо) приобретает права заявителяпри декларировании поставляемой продукции, в случае, если в договоре синостранным изготовителем предусмотрены выполнение функций последнего пообеспечению соответствия поставляемой продукции требованиям техническихрегламентов и его ответственность за несоответствие продукции указаннымтребованиям.

В этой связи возникаетвопрос о содержании понятия "обеспечение соответствия" и характереответственности третьего лица за несоответствие продукции требованиямтехнических регламентов.

В принципе обеспечениесоответствия продукции установленным требованиям осуществляется изготовителем впроцессе производства.

Для выясненияконкретных прав и обязанностей третьих лиц в этой части, очевидно следуетобратиться к ст. 28 Закона,устанавливающей функции заявителя в области обязательного подтверждениясоответствия.

Анализ этих функцийпоказывает, что не все они могут быть выполнены третьим лицом в связи с егофактическими возможностями. Например, вряд ли третье лицо можетприостанавливать или прекращать производство продукции.

Большинство прав иобязанностей заявителей в ст. 28согласно своему содержанию относятся к российским изготовителям и продавцам.

Поэтому конкретныеправа и обязанности третьего лица по обеспечению соответствия продукциитребованиям технических регламентов должны определяться договором с иностраннымизготовителем.

Что касаетсяответственности за несоответствие декларированной им продукции, указаннымтребованиям, то она должна определяться в пределах ответственности изготовителяза поставку такой продукции, установленной законодательством РФ (см. также п. 3комментария к ст. 36).

Конкретно этовыражается в обязанности третьего лица рассматривать претензии покупателя поповоду несоответствия продукции требованиям технических регламентов и приниматьпо ним решения в пределах, оговоренных в договоре с иностранным изготовителем.

Предметом договора синостранным изготовителем является также обязанность третьего лица обеспечитьдекларирование продукции с целью выпуска ее на таможенную территорию РФ врежиме свободного обращения.

Эта функция не можетрассматриваться как обеспечение соответствия. Декларирование - этоподтверждение соответствия.

Правовой основойотношений между изготовителем и третьим лицом является ст. 313 ГК РФ,предусматривающая возможность возложения должником выполнения своихобязательств перед кредитором на третье лицо. Пунктом 1 ст. 313 ГКпредусмотрено важное правило о том, что в этом случае кредитор (приобретатель)обязан принять исполнение предложенное за должника (изготовителя) третьимлицом. Иными словами, приобретатель не вправе обращаться со своими требованияминепосредственно к изготовителю, если последний заключил договор с третьим лицомо выполнении его функций.

Юридическим основаниемдля возложения на третье лицо ответственности за несоответствие продукциитребованиям технических регламентов является ст. 403 ГК, согласно которойдопускается ответственность непосредственного исполнителя обязательства, еслиэто предусмотрено законом. В данном случае имеется именно такая ситуация.

Таким образом, вотношениях с приобретателем третье лицо выступает как самостоятельный субъектправа, действует от своего имени и несет за свои действия ответственность,предусмотренную законом и договором с изготовителем.

Это, в частности,означает, что третье лицо в случае спора выступает не только в качествеответчика, но само может предъявить потребителю соответствующие требования.Например, предусмотренное п. 5 ст. 18 Закона о защите прав потребителейтребование о возмещении расходов на проведение экспертизы для определенияпричин возникновения недостатков товара, а также связанных с ее проведениемрасходов на хранение и транспортировку товара.

Из смысла законаследует, что исполнитель функций иностранного изготовителя действует от своегоимени и за свой счет. По своей правовой природе договор между указаннымисторонами является договором об оказании возмездных услуг, который регулируетсянормами гл. 39 ГК.

Согласно ст. 779 ГК,по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданиюзаказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществитьопределенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. По рядупризнаков этот договор сходен с некоторыми другими договорами. Например, подоговору подряда исполнитель (подрядчик) также обязуется за плату выполнитьопределенную работу по заданию заказчика. Но в отличие от договора по оказаниюуслуг, результат работы должен иметь материальную форму (как правило, вещь). Отдоговора поручения договор по оказанию услуг отличается тем, что поверенный(исполнитель) действует не от своего имени, а от имени и за счет доверителя(заказчика) и совершает в основном юридические действия, в результате которыхправа и обязанности возникают у последнего. От договора комиссии договор обоказании услуг отличается тем, что комиссионер по поручению комитента обязуетсяза вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но засчет комитента.

К договору овозмездном оказании услуг применяются общие положения о подряде и положения обытовом подряде, если это не противоречит специальным нормам ГК о возмездном оказанииуслуг, а также особенностям предмета этого договора. В связи с этим следуетотметить, что ГК особо регулирует лишь немногие вопросы возмездного оказанияуслуг: их оплату и условия одностороннего отказа от исполнения договора.Остальные условия договора возмездного оказания услуг определяются всоответствии с правилами ГК о подряде.

Согласно ст. 781 ГК,сроки и порядок оплаты услуг определяются договором оказания возмездной услуги.Эта статья также специально регулирует вопросы оплаты услуг, выполняемых подоговору о возмездном оказании услуг, в случае возникшей невозможности ихисполнения.

В случае невозможностиисполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полномобъеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказанияуслуг. Если же ни одна из сторон не отвечает за невозможность исполнения,заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное непредусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (п. 3 ст. 781).

Вторым специальнорегулируемым вопросом в договоре об оказании возмездных услуг являются условияодностороннего отказа от исполнения этого договора, который, согласно ст. 310ГК, допускается лишь если это предусмотрено законом. В соответствии со ст. 782ГК, заказчик вправе отказаться от исполнения данного договора при условииоплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, а исполнитель - приусловии полного возмещения заказчику убытков.

4. В отличие от ЗаконаРФ о сертификации продукции и услуг, содержание декларации о соответствииопределено непосредственно в Законе.

Содержание декларации,изложенное в п. 5 ст. 24 закона, не является исчерпывающим, посколькудопускается включение иных сведений, предусмотренных техническими регламентами.

Новым в содержаниидекларации, по сравнению с постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N766, является заявление заявителя о безопасности продукции при ее использованиипо прямому назначению и принятии им мер по обеспечению соответствия продукциитребованиям технических регламентов (см. п. 5 комментария к ст. 24).

5. ПостановлениемПравительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766 предусматривалась регистрациядекларации в соответствующем органе по сертификации.

Закон повысил уровеньрегистрирующего органа и предусмотрел регистрацию в федеральном органеисполнительной власти по техническому регулированию, который ведет реестрдеклараций о соответствии.

Порядок веденияреестра, предоставления содержащихся в нем сведений и порядок оплаты этойуслуги определяется Правительством РФ.

Декларация приобретаетюридическую силу только с момента регистрации в установленном порядке,поскольку регистрация согласно Закону является обязательной.

В отношении продукцииотечественного производства Закон не предусматривает в процессе регистрациидекларации проверку наличия продукции в соответствующем перечне ПравительстваРФ, проверку правомочий заявителя и других вопросов, которые теперь подлежатрешению в технических регламентах.

Закон в отношении какотечественной, так и ввозимой продукции не предусматривает также возможностьотказа в регистрации декларации при соблюдении требований к ее содержанию иформе, установленных в соответствии с п. 5 ст. 24.

Таким образом,регистрация декларации имеет явный заявительно-учетный характер.

Юридическая природадекларации может быть определена исходя из следующих соображений. Еслисертификат соответствия является документом, выдаваемым незаинтересованной организацией(органом по сертификации), то декларация является выраженным в установленнойформе волеизъявлением заинтересованного лица, направленным на возникновение унего права на реализацию соответствующей продукции. Такие действия согласно ст.153 и 154 ГК именуются односторонними сделками. Согласно ст. 156 ГК к такимсделкам применяются общие положения об обязательствах и договорах, посколькуэто не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.

Из этого следует, чтодекларация может быть признана недействительной по основаниям, предусмотреннымГК, в частности, на основании ст. 168 ГК, как не соответствующая требованиямзакона, если указанные в ней сведения о продукции не соответствуют требованиямтехнических регламентов. Декларация в этом случае считается ничтожной с моментаее составления, не влечет юридических последствий, а ее регистрация может бытьаннулирована.

Кроме того, согласноп. 1 ст. 34 Закона органыгосударственного контроля вправе приостановить или прекратить по упомянутымоснованиям действие декларации.

В последнем случае еерегистрация должна быть аннулирована.

Статья 25.Обязательная сертификация

1. Обязательнаясертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора сзаявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видовпродукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом.

2. Соответствиепродукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатомсоответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации.

Сертификатсоответствия включает в себя:

наименование иместонахождение заявителя;

наименование иместонахождение изготовителя продукции, прошедшей сертификацию;

наименование иместонахождение органа по сертификации, выдавшего сертификат соответствия;

информацию об объектесертификации, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименованиетехнического регламента, на соответствие требованиям которого проводиласьсертификация;

информацию опроведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях;

информацию одокументах, представленных заявителем в орган по сертификации в качестведоказательств соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действиясертификата соответствия.

Срок действия сертификатасоответствия определяется соответствующим техническим регламентом.

Форма сертификатасоответствия утверждается федеральным органом исполнительной власти потехническому регулированию.

Комментарий к ст. 25

1. Положения ст. 25 подлежат применению с учетомправил ст. 23 Закона.

Договор между органомпо сертификации и заявителем является договором об оказании возмездных услуг,который регулируется гл. 39 ГК (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона). При этом длязаявителя заключение договора с одним из органов по сертификациисоответствующей продукции обязательно.

2. Для регулированияобязательной сертификации, также как других вопросов, характерно их решениенепосредственно в Законе и изъятие полномочий в этой области у федеральныхорганов исполнительной власти.

Так, например, Законопределяет содержание сертификата соответствия, оставляя федеральному органу исполнительнойвласти по техническому регулированию лишь утверждение его формы.

Другой характернойчертой является решение многих вопросов обязательной сертификации в техническихрегламентах на конкретную продукцию (т.е. в законе) вместо общих решений на болеенизком юридическом уровне).

Последовательновыдерживая эту линию, Закон, в отличие от Закона РФ о сертификации продукции иуслуг, не предусматривает создание федеральными органами исполнительной властисистем обязательной сертификации, а также руководство этой работой со стороныединого государственного органа (см. комментарии к понятию системы сертификации).

В этой связи возникаетвопрос о судьбе созданных систем обязательной сертификации, которые продолжаютактивно функционировать, выпуская все новые и новые руководящие документы ужепосле принятия Закона.

Представляется, что воизбежание правового вакуума, до решения соответствующих вопросов в техническихрегламентах, необходимые документы этих систем могут применяться в отношенииобъектов обязательной сертификации, предусмотренных Законом, в соответствии справилами ст. 46 Закона.

Статья 26.Организация обязательной сертификации

1. Обязательнаясертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке,установленном Правительством Российской Федерации.

2.Орган по сертификации:

привлекает надоговорной основе для проведения исследований (испытаний) и измеренийиспытательные лаборатории (центры), аккредитованные в порядке, установленномПравительством Российской Федерации (далее - аккредитованные испытательныелаборатории (центры);

осуществляет контрольза объектами сертификации, если такой контроль предусмотрен соответствующейсхемой обязательной сертификации и договором;

ведет реестр выданныхим сертификатов соответствия;

информируетсоответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдениемтребований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, ноне прошедшей ее;

приостанавливает илипрекращает действие выданного им сертификата соответствия;

обеспечиваетпредоставление заявителям информации о порядке проведения обязательнойсертификации;

устанавливаетстоимость работ по сертификации на основе утвержденной Правительством РоссийскойФедерации методики определения стоимости таких работ.

3. Федеральный органисполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестрвыданных сертификатов соответствия.

Порядок веденияединого реестра выданных сертификатов соответствия, порядок предоставлениясодержащихся в едином реестре сведений и порядок оплаты за предоставлениесодержащихся в указанном реестре сведений устанавливаются ПравительствомРоссийской Федерации.

Порядок передачисведений о выданных сертификатах соответствия в единый реестр выданныхсертификатов устанавливается федеральным органом исполнительной власти потехническому регулированию.

4.Исследования (испытания) и измерения продукции при осуществлении обязательнойсертификации проводятся аккредитованными испытательными лабораториями(центрами).

Аккредитованныеиспытательные лаборатории (центры) проводят исследования (испытания) иизмерения продукции в пределах своей области аккредитации на условиях договоровс органами по сертификации. Органы по сертификации не вправе предоставлятьаккредитованным испытательным лабораториям (центрам) сведения о заявителе.

Аккредитованнаяиспытательная лаборатория (центр) оформляет результаты исследований (испытаний)и измерений соответствующими протоколами, на основании которых орган посертификации принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче сертификатасоответствия. Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) обязанаобеспечить достоверность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Комментарий к ст. 26

1. Обязательнаясертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке,установленном Правительством РФ (ранее этот порядок определялся органами -создателями систем обязательной сертификации).

Никаких другихтребований к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, желающимосуществлять эту деятельность, Закон не предусматривает, в частности - наличиелицензии (см. комментарии к понятию органа по сертификации).

В отличие отдекларирования соответствия, Закон не определяет, кто может быть заявителем приобязательной сертификации.

Учитывая сходствоотношений по декларированию и обязательной сертификации продукции, являющихсядвумя формами обязательного подтверждения соответствия, в данном случаевозможно применение аналогии закона в соответствии с п. 1 ст. 6 ГК, т.е.распространение на заявителя при обязательной сертификации продукции требованийк заявителю при ее декларировании, установленных в п. 1 ст. 24 Закона.

Функции органа посертификации изложены в Законе с учетом его концепции в области обязательногоподтверждения соответствия.

Договорные отношениямежду органом по сертификации и аккредитованной испытательной лабораториейстроятся в соответствии с нормами ГК по договору об оказании возмездных услуг(см. п. 3 комментария к ст.24 Закона).

Проведениеинспекционного контроля за объектами обязательной сертификации допускается приналичии двух условий: такой контроль предусмотрен схемой сертификации идоговором на проведение сертификации.

Таким образом,инспекционный контроль органа по сертификации не является обязательным и можетосуществляться только с согласия заявителя. Орган по сертификации, в которыйобратился заявитель, не вправе отказать ему в заключении договора в связи сотказом от проведения инспекционного контроля. Отказ в заключении договораможет быть обжалован в судебном порядке.

Функции органа посертификации дополнены новой обязанностью: информировать соответствующие органыгосударственного контроля (надзора) за соблюдением требований техническихрегламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее.

Под соответствующимиорганами очевидно следует понимать органы, уполномоченные контролировать даннуюпродукцию на территории деятельности которых зарегистрирован (находится)заявитель.

Согласно Закону органпо сертификации вправе приостановить или прекратить действие выданного имсертификата соответствия. Закон, однако, не устанавливает ни основания, ниформу принятия таких решений.

Очевидно, такимоснованием может быть обнаружившееся несоответствие сертифицированной продукциитребованиям технических регламентов. При этом, если недостатки могут бытьустранены в разумный срок, действие сертификата приостанавливается, а еслинедостатки носят неустранимый характер - действие сертификата прекращается.

Соответствующеерешение должно приниматься в форме правового акта, предусмотренного в уставныхили иных документах лица, выполняющего функции органа по сертификации.Целесообразно издание указанным лицом локального нормативного правового акта опорядке принятия указанных решений.

Решение оприостановлении или прекращении действия сертификата может быть оспорено варбитражном суде в соответствии с правилами АПК РФ (см. п. 6 комментария к ст. 21 Закона).

Принятие указанныхрешений органом по сертификации влечет утрату изготовителем и продавцом правана реализацию соответствующей продукции. Об обязанностях и ответственностиуказанных лиц см. комментарии к статьям гл. 7 Закона.

2. Федеральный органисполнительной власти по техническому регулированию ведет единый общероссийскийреестр выданных сертификатов соответствия, формируемый на основе сведений, представляемыхорганами по обязательной сертификации, в установленном им порядке.

Порядок веденияединого реестра, представления содержащихся в нем сведений и порядок оплатыэтой услуги устанавливается Правительством РФ.

3. Испытания иизмерения продукции орган по сертификации вправе осуществлять только ваккредитованных в установленном порядке испытательных лабораториях (центрах) наусловиях заключенного между ними договора (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона).

Соответствующиеформулировки п. 2 и 4 ст. 26 Закона исключаютвозможность непосредственного обращения заявителя в испытательную лабораториюдля проведения испытаний продукции.

Представляется,однако, что с согласия органа по сертификации это допустимо.

Важным нововведениемявляется запрет представлять лабораториям сведения о заявителе. Очевидно, этоправило направлено на обеспечение объективности испытаний и подразумеваетанонимность испытываемой продукции.

Протокол о результатахиспытаний продукции является важным, но не единственным основанием для принятиярешения органом по сертификации о выдаче или об отказе в выдаче сертификата.Некоторые схемы сертификации могут предусматривать, например, аттестациюпроизводства и т.п.

Протокол испытательнойлаборатории и решение органа по сертификации об отказе в выдаче сертификатамогут быть оспорены в арбитражном суде (см. п. 5 комментария к ст. 21 Закона).

4. Закон не определяетконкретные содержание и условия договоров, заключаемых между заявителем иорганом по сертификации, между последним и испытательной лабораторией, а такжене предусматривает возможность регулирования этих вопросов каким-либогосударственным органом.

В этих условиях всевопросы должны решаться в соответствии с нормами ГК о договорах.

Для характеристикиуказанных договоров следует отметить, прежде всего, что выбор органа по сертификациииз нескольких, аккредитованных на данную продукцию, принадлежит заявителю, авыбор испытательной лаборатории - органу по сертификации.

Поскольку органы посертификации и испытательные лаборатории имеют основной целью своейдеятельности извлечение прибыли, т.е. являются коммерческими организациями,заключаемые ими, а также индивидуальными предпринимателями, договоры должныбыть классифицированы как публичные и договоры присоединения.

Согласно ст. 426 ГК,публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией иустанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ илиоказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельностидолжна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Организация, какправило, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношениизаключения договора. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условияпубличного договора устанавливаются одинаковыми для всех.

Отказ организации отзаключения договора при наличии возможности предоставить товар (услугу) недопускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации отзаключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд стребованием о понуждении заключить договор и о взыскании причиненных врезультате этого убытков (п. 4 ст. 445 ГК).

Важно подчеркнуть, чтобремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товар (выполнитьсоответствующую работу, оказать услугу) лежит на коммерческой организации (п.55 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного СудаРФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применениемчасти первой ГК РФ").

Условия публичногодоговора, не соответствующие установленным для всех правилам, являютсяничтожными (п. 5 ст. 426 ГК).

Договоромприсоединения, согласно ст. 428 ГК, признается договор, условия которогоопределены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могутбыть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенномудоговору в целом. Эти договоры исключают возможность обсуждения и выработкисогласованных условий. Диктат одной стороны (продавца, исполнителя),вынужденный объективными условиями, все же имеет некоторые ограничения.Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения илиизменения договора, если договор присоединения, хотя и не противоречит закону ииным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых подоговорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другойстороны за нарушение обязательств, либо содержит другие явно обременительныедля присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумнопонимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать вопределении условий договора.

Кроме изложенныхоснований изменения или расторжения договора присоединения, предусмотренных ст.428 ГК, он может быть изменен или расторгнут также по основаниям,предусмотренным п. 2 ст. 450 ГК: существенное нарушение договора коммерческойорганизацией, а также в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами илидоговором. Спор рассматривается судом после принятия истцом мер поурегулированию спора с ответчиком (см. п. 56, 59 и 60 упомянутого постановленияПленумов Судов от 1 июля 1996 г.).

Следует обратитьвнимание на то, что условия реализации упомянутого права присоединившейсястороны на расторжение или изменение договора существенно различаются взависимости от ее статуса. Право гражданина-потребителя ничем не ограничено изависит лишь от наличия (доказанности или недоказанности) соответствующихобстоятельств. Если же сторона присоединилась к договору в связи сосуществлением своей предпринимательской деятельности, то ее требование неподлежит удовлетворению, если будет доказано, что она знала или должна былазнать, на каких условиях заключает договор.

В ст. 10 ГК (п. 3)впервые установлено новое правило, что разумность действий и добросовестностьучастников гражданских правоотношений предполагаются. Применительно к вопросу орасторжении или об изменении договора присоединения это означает, что бремядоказывания неразумности понимания своих интересов присоединившейся сторонойлежит на другой стороне, т.е. продавце, исполнителе.

Содержание договора напроведение обязательной сертификации частично может быть определено исходя изправ и обязанностей органов по сертификации и заявителей, установленныхЗаконом, однако некоторые из них (сроки исполнения, размер и порядок оплаты идр.) являются предметом соглашения сторон.

Порядок заключениядоговоров установлен нормами ГК.

В соответствии со ст.161 ГК, сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться впростой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариальногоудостоверения. Согласно ст. 434 и 438 ГК, договор в письменной форме может бытьзаключен путем составления и подписания одного документа, а также путемсовершения лицом, получившим письменное предложение заключить договор (оферта),в установленный срок действий по выполнению условий договора (это считается принятиемпредложения - акцепт). Применительно к договору о сертификации офертой являетсязаявка на сертификацию, а акцептом - решение по заявке, которое сообщаетсязаявителю. В соответствии со ст. 435 ГК, оферта должна содержать существенныеусловия договора. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течениесрока, установленного для акцепта, если не оговорено иное (ст. 436 ГК).Поскольку орган по сертификации обязан в силу Закона проводить сертификацию, тосогласно ст. 445 ГК, он должен направить заявителю решение либо об отказе отзаключения договора, либо о заключении договора на условиях, отличающихся отуказанных в заявке, в течение 30 дней со дня получения заявки, если другиесроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованысторонами. Орган по сертификации необоснованно уклоняющийся от заключениядоговора, может быть судом понужден заключить договор и должен возместитьзаявителю причиненные этим убытки.

Статья 27.Знак обращения на рынке

1. Продукция,соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено впорядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, маркируется знакомобращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливаетсяПравительством Российской Федерации. Данный знак не является специальнымзащищенным знаком и наносится в информационных целях.

2. Маркировка знакомобращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным длянего способом.

Продукция,соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено впорядке, установленном настоящим Федеральным законом, не может быть маркированазнаком обращения на рынке.

Комментарий к ст. 27

Знак обращения нарынке является новой формой информирования приобретателя продукции о еесоответствии требованиям технических регламентов.

Условием применениязнака является наличие на продукцию зарегистрированной декларации осоответствии или сертификата соответствия, выданного органом по обязательнойсертификации, в установленном Законом порядке.

Способ, место нанесениязнака на продукцию определяются заявителем самостоятельно. Маркированиеосуществляется за счет заявителя.

Изображение знакаобращения на рынке и его описание утверждены постановлением Правительства РФ от19 ноября 2003 г. N696.

Статья 28.Права и обязанности заявителя в области обязательного подтверждениясоответствия

1. Заявитель вправе:

выбирать форму и схемуподтверждения соответствия, предусмотренные для определенных видов продукциисоответствующим техническим регламентом;

обращаться дляосуществления обязательной сертификации в любой орган по сертификации, областьаккредитации которого распространяется на продукцию, которую заявительнамеревается сертифицировать;

обращаться в орган поаккредитации с жалобами на неправомерные действия органов по сертификации иаккредитованных испытательных лабораторий (центров) в соответствии сзаконодательством Российской Федерации.

2. Заявитель обязан:

обеспечиватьсоответствие продукции требованиям технических регламентов;

выпускать в обращениепродукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только послеосуществления такого подтверждения соответствия;

указывать всопроводительной технической документации и при маркировке продукции сведения осертификате соответствия или декларации о соответствии;

предъявлять в органыгосударственного контроля (надзора) за соблюдением требований техническихрегламентов, а также заинтересованным лицам документы, свидетельствующие оподтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов(декларацию о соответствии, сертификат соответствия или их копии);

приостанавливать илипрекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствияили декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия илидекларации о соответствии приостановлено либо прекращено;

извещать орган посертификации об изменениях, вносимых в техническую документацию илитехнологические процессы производства сертифицированной продукции;

приостанавливатьпроизводство продукции, которая прошла подтверждение соответствия и несоответствует требованиям технических регламентов, на основании решений органовгосударственного контроля (надзора) за соблюдением требований техническихрегламентов.

Комментарий к ст. 28

1. Действие статьираспространяется на заявителя при декларировании или при проведенииобязательной сертификации продукции в равной мере.

Статья содержит какправа, так и обязанности заявителя. В этой связи следует отметить, что Закон РФо сертификации предусматривал только его обязанности.

2. Среди правзаявителя весьма важным является право выбора формы подтверждения соответствия(декларирование или сертификация) и схемы, из тех, которые предусмотренытехническим регламентом для данной продукции. Выбор схемы может определятьсясроками подтверждения соответствия, наличием или отсутствием соответствующихдоказательств, затратами на подтверждение и т.п. соображениями.

Ранее уже указывалосьна право обжалования заявителем решений и действий органов по обязательнойсертификации и испытательных лабораторий в судебном порядке.

Обжалование действийуказанных лиц в орган по их аккредитации не является необходимымпредварительным условием судебного обжалования.

Основаниями для подачижалобы в орган по аккредитации являются нарушения соответствующими лицамиусловий аккредитации и деятельности, установленных законодательством или иныминормативными правовыми актами РФ.

Нарушение договорныхусловий обжалованию в административном порядке не подлежит. Такие спорырассматриваются в исковом порядке арбитражными судами.

3. Закон в принципесохранил обязанности заявителя, предусмотренные в Законе РФ о сертификации.

В связи с обязанностьюзаявителя предъявлять документы о подтверждении соответствия возникают вопросыо понятии заинтересованного лица и порядке удостоверения копий указанныхдокументов.

Представляется, чтопод заинтересованным лицом следует понимать только приобретателя продукции.

Порядок удостоверениякопии сертификата соответствия ранее установлен Правительством РФ. Согласно п.12 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлениемПравительства РФ от 19 января 1998 г. N 55 (в редакции постановления от 2октября 1999 г. N 1104), копия указанного документа может быть удостоверена держателемподлинника, нотариусом или органом по сертификации, выдавшим сертификат.

По поводу обязанностизаявителя извещать об изменениях, вносимых в техническую документацию илитехнологические процессы производства см. п. 2 комментария к ст. 17 Закона.

Статья 29.Условия ввоза на территорию Российской Федерации продукции, подлежащейобязательному подтверждению соответствия

1.Для помещения продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия,под таможенные режимы, предусматривающие возможность отчуждения илииспользования этой продукции в соответствии с ее назначением на таможеннойтерритории Российской Федерации, в таможенные органы одновременно с таможеннойдекларацией заявителем либо уполномоченным заявителем лицом представляютсядекларация о соответствии или сертификат соответствия либо документы об ихпризнании в соответствии со статьей 30настоящего Федерального закона. Представление указанных документов не требуетсяв случае помещения продукции под таможенный режим отказа в пользу государства.

Для целей таможенногооформления продукции списки продукции, на которую распространяется действиеабзаца первого настоящего пункта, с указанием кодов Товарной номенклатурывнешнеэкономической деятельности утверждаются Правительством РоссийскойФедерации на основании технических регламентов.

2.Продукция, определяемая в соответствии с положениями абзаца второго пункта 1 настоящей статьи,подлежащая обязательному подтверждению соответствия, ввозимая на таможеннуютерриторию Российской Федерации и помещаемая под таможенные режимы, которыми непредусмотрена возможность ее отчуждения, выпускается таможенными органамиРоссийской Федерации на территорию Российской Федерации без представленияуказанных в абзаце первом пункта1 настоящей статьи документов о соответствии.

3. Порядок ввоза натаможенную территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательномуподтверждению соответствия и определяемой в соответствии с положениями абзацавторого пункта 1 настоящейстатьи и с учетом положений пункта2 настоящей статьи, утверждается Правительством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 29

Условия ввоза натерриторию РФ продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия,претерпели существенные изменения по сравнению с условиями, предусмотреннымиЗаконом РФ о сертификации продукции и услуг.

Условия установлены всоответствии с концепцией Закона, в частности, об изъятии из компетенциифедеральных органов исполнительной власти права решения соответствующихвопросов.

Согласно Закону,установленные им условия ввоза импортируемой продукции распространяются толькона продукцию, разрешенную к ввозу и обороту на территории РФ, и предназначеннуюдля отчуждения или использования в соответствии с ее прямым назначением (опонятии оборота см. комментариик ст. 23 Закона).

На ввозимую продукцию,предназначенную для иных целей (ввозимых на время, для иностранныхпредставительств и т.п.) данный порядок не распространяется.

Условием ввозасоответствующей продукции является предоставление в таможенные органыодновременно с таможенной декларацией одного из трех документов:

декларации осоответствии, зарегистрированной в установленном порядке;

сертификата соответствия;

документа оподтверждении соответствия, произведенного за пределами территории РФ,признанного в РФ в соответствии с ее международными договорами.

Это правило действуетв отношении ввозимой продукции, подлежащей таможенному оформлению в указанномпорядке, включенной в список продукции с указанием кодов Товарной номенклатурывнешнеэкономической деятельности.

Список утверждаетсяПравительством РФ на основании технических регламентов.

Порядок ввозауказанной продукции также утверждается Правительством РФ. Ранее этот порядокутверждался федеральными органами исполнительной власти.

Обязанностьпредставления в таможенные органы упомянутых документов на ввозимую продукциювозлагается Законом на заявителя, т.е. на покупателя (получателя) продукции илина лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя и принявшего декларациюо соответствии (см. комментариик ст. 24 Закона).

Согласно Законууказанные лица вправе уполномочить на совершение этих действий третьих лиц.

Вопросы о месте, формеи условиях подтверждения соответствия, порядке представления соответствующихдокументов в таможенные органы целесообразно предусмотреть в контракте напоставку, поскольку это связано с определенными финансовыми затратами и другимипроблемами.

Согласно Федеральномузакону от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственногорегулирования внешнеторгововй деятельности" (п. 2 ст. 29) технические,фармакологические, санитарные, ветеринарные, фитосанитарные и экологическиетребования, а также требования обязательного подтверждения соответствияприменяются к товарам, происходящим из иностранного государства, таким жеобразом, каким они применяются к аналогичным товарам российского происхождения.

Статья 30.Признание результатов подтверждения соответствия

Полученные запределами территории Российской Федерации документы о подтверждениисоответствия, знаки соответствия, протоколы исследований (испытаний) иизмерений продукции могут быть признаны в соответствии с международнымидоговорами Российской Федерации.

Комментарий к ст. 30

Российская Федерация влице уполномоченных федеральных органов исполнительной власти заключила с рядомзарубежных стран межведомственные международные договоры о взаимном признаниирезультатов (документов) подтверждения соответствия ввозимой продукцииустановленным требованиям и других работ в области стандартизации, сертификациии метрологии.

Этими договорамипредусматривается порядок признания результатов соответствующих работ(документов).

В связи с принятиемЗакона упомянутые договоры должны быть подвергнуты анализу на предмет ихсоответствия нормам Закона.

Глава 5. Аккредитация органов посертификации и испытательных лабораторий (центров)

Статья 31.Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров)

1. Аккредитацияорганов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) осуществляется вцелях:

подтверждениякомпетентности органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров),выполняющих работы по подтверждению соответствия;

обеспечения доверияизготовителей, продавцов и приобретателей к деятельности органов посертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров);

создания условий дляпризнания результатов деятельности органов по сертификации и аккредитованныхиспытательных лабораторий (центров).

2. Аккредитацияорганов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющихработы по подтверждению соответствия, осуществляется на основе принципов:

добровольности;

открытости и доступностиправил аккредитации;

компетентности инезависимости органов, осуществляющих аккредитацию;

недопустимостиограничения конкуренции и создания препятствий пользованию услугами органов посертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров);

обеспечения равныхусловий лицам, претендующим на получение аккредитации;

недопустимостисовмещения полномочий на аккредитацию и подтверждение соответствия;

недопустимостиустановления пределов действия документов об аккредитации на отдельныхтерриториях.

3. Аккредитацияорганов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющихработы по подтверждению соответствия, осуществляется в порядке, установленномПравительством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 31

1. Согласно Законунеобходимым условием деятельности органов по сертификации и испытательныхлабораторий (центров) является их аккредитация.

Закон регулируетвопросы аккредитации упомянутых лиц только в части, касающейся проводимых имиработ по подтверждению соответствия. Аккредитация на проведение других работ,например, на проведение испытательными лабораториями испытаний и измерений вдругих целях, осуществляется в соответствии с иными документами.

Таким образом, всоответствии с понятием подтверждения соответствия аккредитация осуществляетсяв отношении работ, связанных с установленными формами подтверждениясоответствия: добровольной сертификацией, декларированием и обязательнойсертификацией всех объектов технического регулирования. Об аккредитации органовпо добровольной сертификации см. п. 2 комментария к ст. 21 Закона.

Главной цельюаккредитации является установление и подтверждение способности соответствующегооргана осуществлять определенные работы с учетом наличия необходимогооборудования, квалифицированных кадров, других материальных и юридическихусловий.

Аккредитующие органытакже должны обладать необходимой компетентностью и независимостью,обеспечивать равные условия аккредитации для всех лиц, а также не осуществлятьработы по подтверждению соответствия.

Документы обаккредитации имеют силу на всей территории РФ, поэтому аккредитованные органы илаборатории могут проводить соответствующие работы независимо от своегоместонахождения и местонахождения заявителя.

2. Аккредитацияосуществляется в порядке, установленном Правительством РФ. Ранее порядокаккредитации в данной области устанавливался федеральными органамиисполнительной власти для созданной ими системы обязательной сертификации (ст.9 Закона РФ "Осертификации продукции и услуг").

В связи с признаниемутратившим силу упомянутого закона, упразднением понятия системы обязательнойсертификации и установлением в качестве одного из принципов техническогорегулирования единой системы и правил аккредитации, все ранее утвержденныеуказанными органами правила аккредитации должны считаться фактическиутратившими силу с учетом положений п. 8 ст. 46 Закона.

ПостановлениемПравительства РФ от 6 июля 2001 г. N 514 "Об аккредитации организаций,осуществляющих деятельность по оценке соответствия продукции, производственныхпроцессов и услуг установленным требованиям качества и безопасности"утверждено Положение о проведении указанной работы.

Согласно Закону оценкасоответствия преследует цель проверки соблюдения установленных требований иосуществляется в формах государственного контроля (надзора), аккредитации,испытаний, регистрации, подтверждения соответствия, приемки и ввода вэксплуатацию объекта, строительство которого закончено и в иной форме (п. 3 ст. 7). Таким образом,аккредитация организаций в области подтверждения соответствия входит в сферудействия указанного постановления Правительства РФ.

Представляется, чтопостановление в принципе может применяться с учетом норм Закона.

Глава 6. Государственный контроль (надзор)за соблюдением требований технических регламентов

Статья 32.Органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требованийтехнических регламентов

1. Государственныйконтроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентовосуществляется федеральными органами исполнительной власти, органамиисполнительной власти субъектов Российской Федерации, подведомственными имгосударственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственногоконтроля (надзора) в соответствии с законодательством Российской Федерации(далее - органы государственного контроля (надзора).

2.Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований техническихрегламентов осуществляется должностными лицами органов государственногоконтроля (надзора) в порядке, установленном законодательством РоссийскойФедерации.

Комментарий к ст. 32

1. Действующая системагосударственного контроля за соблюдением обязательных требований к продукции,работам и услугам характеризуется множеством федеральных органов исполнительнойвласти, осуществляющих контроль, неоправданным различием их полномочий,дублированием функций.

Важнейшим шагом поустранению указанных недостатков явилось принятие Федерального закона от 8августа 2001 г. N134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальныхпредпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" -далее именуется Закон о контроле.

В ст. 2 Закона оконтроле дано понятие государственного контроля (надзора) - проведение проверкивыполнения юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями приосуществлении их деятельности обязательных требований к товарам (работам,услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии сними нормативными правовыми актами.

Определение понятия впринципе совпадает с понятием контроля (надзора) в Законе. Разумеется, должныбыть учтены новые объекты контроля, отсутствие среди них работ и услуг,исключение возможности установления обязательных требований федеральнымиорганами исполнительной власти и др.

Понятиегосударственного контроля (надзора) в Законе о контроле должно быть приведено всоответствие с аналогичным понятием в Законе.

Вместе с тем,принципиальное сходство этих понятий в упомянутых законах дает основаниесделать вывод о правомерности распространения соответствующих положений Законао контроле, не противоречащих нормам Закона, на отношения по контролю в рамкахЗакона.

2. В соответствии сЗаконом о контроле (п. 1 ст. 1) Закон определяет статус органов, осуществляющихгосударственный контроль: федеральные органы исполнительной власти, органыисполнительной власти субъектов РФ, подведомственные им государственныеучреждения, уполномоченные на проведение государственного контроля всоответствии с законодательством РФ.

Согласно ст. 4 Законао контроле определение федеральных органов исполнительной власти,уполномоченных на проведение государственного контроля, установление ихорганизационной структуры, полномочий, функций и порядка деятельностиосуществляется Президентом РФ или Правительством РФ.

Согласно ст. 5 Законао контроле определение органов исполнительной власти субъектов РФ,уполномоченных на проведение государственного контроля, установление ихорганизационной структуры, полномочий, функций и порядка деятельности,осуществляется высшим должностным лицом субъекта РФ (руководителем высшегоисполнительного органа государственной власти субъекта РФ).

Таким образом, можноконстатировать, что Закон сохранил множественность федеральных органов иорганов субъектов РФ, осуществляющих государственный контроль, а такжеполучение ими права на осуществление контроля по специальному уполномочиюкомпетентных органов.

Государственныеучреждения получают полномочия на проведение государственного контроля отгосударственных органов, которым они подведомственны.

Согласно ст. 120 ГКучреждением признается организация, созданная собственником (в данном случаегосударством) для осуществления функций некоммерческого характера ифинансируемая им.

Непосредственныйконтроль осуществляется должностными лицами органов государственного контроля(надзора) в порядке, установленном Законом о контроле.

3. Согласно п. 2 ст. 32 Законагосударственный контроль за соблюдением требований технических регламентовосуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. Такимзаконодательным актом является Закон о контроле.

Учитываяосновополагающую роль Закона о контроле в организации и проведениигосударственного контроля в области технического регулирования, целесообразноначать его рассмотрение с принципов его проведения, изложенных в ст. 3.

Основными принципамиявляются:

презумпциядобросовестности юридического лица или индивидуального предпринимателя;

соблюдениемеждународных договоров Российской Федерации;

открытость идоступность для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей нормативныхправовых актов, устанавливающих обязательные требования, выполнение которыхпроверяется при проведении государственного контроля (надзора);

установлениеобязательных требований федеральными законами и принятыми в соответствии с ниминормативными правовыми актами;

проведение мероприятийпо контролю уполномоченными должностными лицами органов государственногоконтроля (надзора);

соответствие предметапроводимого мероприятия по контролю компетенции органа государственногоконтроля (надзора);

периодичность иоперативность проведения мероприятия по контролю, предусматривающего полное имаксимально быстрое проведение его в течение установленного срока;

учет мероприятий поконтролю, проводимых органами государственного контроля (надзора);

возможностьобжалования действий (бездействия) должностных лиц органов государственногоконтроля (надзора), нарушающих порядок проведения мероприятий по контролю, установленныйнастоящим Федеральным законом, иными федеральными законами и принятыми всоответствии с ними нормативными правовыми актами;

признание в порядке,установленном федеральным законодательством, недействующими (полностью иличастично) нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования,соблюдение которых подлежит проверке, если они не соответствуют федеральнымзаконам;

устранение в полномобъеме органами государственного контроля (надзора) допущенных нарушений вслучае признания судом жалобы юридического лица или индивидуальногопредпринимателя обоснованной;

ответственностьорганов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведениигосударственного контроля (надзора) за нарушение законодательства РоссийскойФедерации;

недопустимостьвзимания органами государственного контроля (надзора) платы с юридических лиц ииндивидуальных предпринимателей за проведение мероприятий по контролю, заисключением случаев возмещения расходов органов государственного контроля(надзора) на осуществление исследований (испытаний) и экспертиз, в результатекоторых выявлены нарушения обязательных требований;

недопустимостьнепосредственного получения органами государственного контроля (надзора)отчислений от сумм, взысканных с юридических лиц и (или) индивидуальныхпредпринимателей в результате проведения мероприятий по контролю.

При применении этихпринципов необходимо учитывать определенные изменения по некоторым вопросам,внесенные Законом.

Так, например, Законне предусматривает установление обязательных требований к продукции какими-либонормативными правовыми актами, кроме указанных в нем, установление обязательныхтребований к работам и услугам и осуществление государственного контроля заними и др.

Особое вниманиенеобходимо обратить на принцип, который сформулирован как презумпциядобросовестности проверяемого лица. Применительно к административно-правовомухарактеру отношений между контролирующим органом и проверяемым лицом этоозначает, что для применения мер ответственности к последнему одного фактанарушения обязательных требований еще недостаточно. Необходимо доказать, чтонарушение произошло по его вине. Обязанность доказать наличие вины возлагаетсяна контролирующий орган.

Таким образом, посуществу презумпция добросовестности корреспондируется с презумпциейневиновности, действующей в административном и уголовном законодательстве.

Статья 7 Закона оконтроле устанавливает для всех контролирующих органов, подпадающих поддействие данного Закона, единый порядок проведения мероприятий по контролю.

Этот порядокпредусматривает непременное издание контролирующим органом распорядительногоакта (приказа, распоряжения) в котором должны быть указаны, в частности,фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), уполномоченных на проведениемероприятия; наименование (фамилия) субъекта, подлежащего проверке; цели,задачи и предмет проводимого мероприятия; правовые основания проведениямероприятия, в том числе нормативные правовые акты, обязательные требованиякоторых подлежат проверке; дата начала и окончания мероприятия.

Распорядительный актлибо его копия, заверенная печатью, предъявляется проверяющим должностным лицомруководителю проверяемого субъекта одновременно со служебным удостоверением.

Продолжительностьлюбого мероприятия по контролю не может превышать как правило один месяц.

В исключительныхслучаях этот срок может быть продлен, но не более чем на один месяц,руководителем контролирующего органа (его заместителем) по мотивированномупредставлению должностного лица, осуществляющего мероприятие.

Основанием продлениясрока мероприятия могут быть необходимость проведения специальных исследований(испытаний) и экспертиз, связанных с большим объемом работы.

Проводимые мероприятияпо контролю разделяются на плановые и внеплановые.

Плановые мероприятияимеют своей целью (предметом) проверку выполнения проверяемым субъектомобязательных требований, внеплановые - контроль исполнения предписаний обустранении нарушений, выявленных при плановой проверке.

При этом плановоемероприятие в отношении одного субъекта может быть проведено каждымконтролирующим органом в пределах своей компетенции не более одного раза в двагода.

Внеплановыемероприятия проводятся также в следующих случаях:

- при полученииинформации о возникновении аварийных ситуаций, об изменениях или о нарушенияхтехнологических процессов, выходе из строя сооружений, оборудования, которыемогут непосредственно причинить вред жизни, здоровью людей, окружающей среде,имуществу граждан, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц.

Таким образом в данномслучае основанием для назначения внеплановой проверки выполнения обязательныхтребований является полученная информация об уже возникшей непосредственнойопасности для упомянутых объектов, вызванной наступившими причинами техногенногохарактера;

- возникновение угрозыздоровью и жизни граждан, загрязнения окружающей среды, повреждения имуществаюридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В отличие отвышеуказанного основания, в данном случае речь идет об угрозе упомянутымобъектам, вызванной иными причинами (нетехногенного характера). Такимипричинами могут быть, например, явная недоброкачественность или опасностьтоваров (работ, услуг), подлежащих реализации;

- обращения граждан,юридических лиц, индивидуальных предпринимателей с жалобами на нарушения ихправ и законных интересов действиями (бездействием) иных лиц, связанными сневыполнением последними обязательных требований, а также получения инойинформации, подтверждаемой документами и иными доказательствами о наличиипризнаков таких нарушений.

Данный случайназначения внеплановой проверки содержит два основания. Первое - жалобызаинтересованных лиц на нарушение обязательных требований их контрагентами подоговорам купли-продажи (поставки) товаров, проведения работ или оказанияуслуг.

Второе - получениеинформации не от заинтересованных лиц. Но в этом случае одной информациинедостаточно - она должна быть подтверждена документами или инымидоказательствами.

Во всех указанныхслучаях назначения внеплановых мероприятий по контролю, кроме первого(техногенных причин), должно быть принято мотивированное решение.

При этом анонимныеобращения не могут быть основанием для назначения внепланового мероприятия.

Порядок организации исроки проведения мероприятий по контролю, установленные ст. 7 Закона оконтроле, в частности обязательное издание распорядительного документа опроверке, распространяются как на плановые, так и на внеплановые мероприятия поконтролю.

В случае нарушенияупомянутого порядка и сроков, действия контролирующих органов могут бытьобжалованы вышестоящему органу или в суд, в частности, в случае необоснованногоназначения внепланового мероприятия.

Важное значение длязащиты прав проверяемых лиц имеет перечень действий проверяющих должностныхлиц, которые они не вправе совершать. Согласно ст. 8 Закона о контроле к нимотносятся:

- проверять выполнениеобязательных требований, не относящихся к компетенции соответствующего органагосударственного контроля;

- осуществлятьплановые проверки в отсутствие должностных лиц, работников юридических лиц,индивидуальных предпринимателей либо их представителей.

Под должностнымилицами следует понимать не любых должностных лиц, а руководителей (ихзаместителей) государственных организаций, а под иными работниками -руководителей (их заместителей) не государственных организаций.

Представителиуказанных лиц должны иметь специальные полномочия для участия в проверке,оформленные распорядительным документом проверяемой организации либодоверенностью.

Нарушение этогозапрета является основанием для обжалования действий проверяющих должностныхлиц и признания результатов проверки незаконными;

- изымать оригиналыдокументов, а также требовать представления документов, информации, образцов(проб) продукции, если они не являются объектами мероприятий по контролю и неотносятся к предмету проверки, указанному в распорядительном документе о еепроведении;

- изымать образцы(пробы) продукции для проведения их исследований (испытаний) или экспертизы безоформления акта об отборе образцов (проб) по установленной форме и вколичестве, превышающем нормы, установленные государственными стандартами илииными нормативными документами;

- распространятьинформацию, составляющую охраняемую законом тайну, полученную в результатепроведения мероприятий по контролю.

Согласно ст. 128 ГКинформация является одним из объектов гражданских прав.

В соответствии со ст.139 ГК информация составляет служебную или коммерческую тайну, если она имеетдействительную или потенциальную коммерческую ценность, а ее обладательпринимает меры к охране ее конфиденциальности.

Некоторые сведения,определяемые законом и иными правовыми актами, не могут составлять служебнуюили коммерческую тайну. Перечень сведений, которые не могут составлятькоммерческую тайну, установлен постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря1991 г. N 35 (в редакции от 3 октября 2002 г.).

Контролирующие органыи их должностные лица, нарушившие данный запрет обязаны возместить причиненныеэтим убытки проверяемому лицу.

В соответствии со ст.9 Закона о контроле по результатам любого мероприятия по контролю проверяющимдолжностным лицом должен быть составлен акт установленной формы в двухэкземплярах. В статье определяется содержание акта. Кроме обычных установочныхданных о дате, месте и времени проведения мероприятия и составления акта, обучастниках проверки и т.п., в акте должны быть отражены ряд обстоятельств, накоторые необходимо обратить особое внимание: формулировка выявленных нарушенийдолжна соответствовать обязательным требованиям нормативных правовых актов,соблюдение которых проверяется согласно распорядительному документу; о лицах,ответственных за нарушения - желательно указать правовое основание ихответственности; при отказе кого-либо из участников проверки от подписи актацелесообразно указать мотивы этого.

К акту должны бытьприложены акты об отборе образцов (проб) продукции, обследовании объектовокружающей среды, протоколы (заключения) проведенных исследований (испытаний) иэкспертиз, объяснения проверяющих должностных лиц и работников, на которых возлагаетсяответственность за обнаруженные нарушения, другие документы или их копии.

Один экземпляр акта скопиями приложений вручается руководителю юридического лица (его заместителю),индивидуальному предпринимателю или их представителю под расписку либонаправляется почтой с уведомлением о вручении.

В случае выявленияадминистративного правонарушения проверяющим должностным лицом составляетсяпротокол и даются предписания об устранении выявленных нарушений. Протоколсоставляется в порядке, предусмотренном законодательством РФ обадминистративных правонарушениях.

В соответствии с п. 5ст. 9 Закона о контроле юридические лица и индивидуальные предпринимателидолжны вести журнал учета мероприятий по контролю. В этом журнале проверяющеедолжностное лицо производит запись, содержащую сведения о наименовании органагосударственного контроля (надзора), дате, времени проведения мероприятия, оправовых основаниях, целях, задачах и предмете мероприятия по контролю, овыявленных нарушениях, о составленных протоколах об административныхправонарушениях и выданных предписаниях. Запись скрепляется подписьюдолжностного лица с указанием его фамилии, имени, отчества и должности.

Журнал учетамероприятий по контролю должен быть прошит, пронумерован и удостоверен печатьююридического лица или индивидуального предпринимателя.

При отсутствии журналаучета во время проведения мероприятия об этом указывается в акте, составляемомпо его результатам.

Приведенное содержаниежурнала учета делает его весьма важным документом как для проверяющих, так идля проверяемых.

Проверяющим журналпозволяет ознакомиться с датой и результатами проверки, проведенной ихпредшественниками из других контролирующих органов.

Для проверяемых журналявляется источником доказательств о частоте проводимых проверок, соблюденииконтролирующими лицами законодательства и т.п.

В связи с изданиемЗакона принято постановление Правительства РФ от 16 мая 2003 г. N287 "Об утверждении Положения об организации и осуществлениигосударственного контроля и надзора в области стандартизации, обеспеченияединства измерений и обязательной сертификации".

Согласно Положениюпредметом контроля являются, в частности, обязательные требованиягосударственных стандартов к продукции (товарам), работам и услугам и другиеобъекты, не совпадающие с объектами, указанными в ст. 33 Закона.

Другие правилаПоложения, в котором технические регламенты никак не упоминаются, также несогласуются с рядом норм Закона.

На основании этогоможно сделать вывод, что целью упомянутого постановления Правительства РФявляется определение порядка осуществления государственного контроля засоответствующими объектами на переходный период до утверждения техническихрегламентов и действия ранее выданных документов по аккредитации исертификации.

Вместе с тем, необходимоотметить, что нормы Положения должны применяться с учетом правил п. 1 ст. 46 и других норм Закона(см. комментарии к этой статье).

В частности, несоответствует Закону правило Положения о проведении государственного контроляза соблюдением обязательных требований государственных стандартов к работам иуслугам, поскольку на эти объекты не устанавливаются обязательные требования втехнических регламентах, а установленные ранее должны считаться фактическиутратившими силу с 1 июля 2003 г.

ПостановлениемГосстандарта России от 1 сентября 2003 г. N99 (зарегистрировано Минюстом РФ 12 ноября 2003 г. N 5220) утвержденПорядок проведения Госстандартом России государственного контроля и надзора(далее - Порядок).

В преамбуле Порядкауказано, что он разработан в целях реализации постановления Правительства РФ от16 мая 2003 г. N287. Изложенные в комментарии соображения о периоде действия этогопостановления и установленных в нем объектах государственного контроля,следовательно, распространяются и на Порядок. Анализ этого документа позволяетсделать вывод, что он в основном соответствует положениям постановления N287, кроме одного принципиального вопроса. Как уже отмечалось, включениепостановлением N287 в число объектов государственного контроля обязательных требований кработам и услугам, не соответствуют объектам, предусмотренным Законом. Этаточка зрения воспринята в Порядке, согласно которому объектом Государственногоконтроля являются обязательные требования только к продукции.

Статья 33.Объекты государственного контроля (надзора) за соблюдением требованийтехнических регламентов

1. Государственныйконтроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентовосуществляется в отношении продукции, процессов производства, эксплуатации,хранения, перевозки, реализации и утилизации исключительно в части соблюдениятребований соответствующих технических регламентов.

2.В отношении продукции государственный контроль (надзор) за соблюдениемтребований технических регламентов осуществляется исключительно на стадииобращения продукции.

3. При осуществлениимероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требованийтехнических регламентов используются правила и методы исследований (испытаний)и измерений, установленные для соответствующих технических регламентов впорядке, предусмотренном пунктом11 статьи 7 настоящего Федерального закона.

Комментарий к ст. 33

Объектамигосударственного контроля (надзора) являются продукция, процессы еепроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, накоторые установлены требования в технических регламентах. Предметом контроляявляется исключительно соблюдение данных требований.

В соответствии сЗаконом РФ "Остандартизации" государственный контроль за соблюдением обязательныхтребований государственных стандартов осуществлялся на стадиях разработки,подготовки продукции к производству, ее изготовления, реализации (поставки,продажи), использования (эксплуатации), хранения, транспортирования иутилизации.

При буквальномтолковании применяемых формулировок можно заключить, что Закон о стандартизациипредусматривает один объект контроля (продукцию) на всех стадиях ее жизненногоцикла, а Закон - несколько объектов, включая продукцию и ряд связанных с неюпроцессов в качестве самостоятельных объектов контроля.

С юридической точкизрения различие очевидное и существенное.

Правило, изложенное в п. 2 ст. 33, о том, чтогосударственный контроль в отношении продукции осуществляется исключительно настадии ее обращения, позволяет бесспорно заключить, что контроль неосуществляется на стадиях разработки, подготовки продукции к производству,производства и утилизации.

Однако, практическаяреализация Закона невозможна без оценки соответствия продукции при контролепроцессов ее производства, эксплуатации и других (кроме утилизации). Но оценкапродукции не является целью контроля в данном случае. Вместе с тем нельзя неотметить, что формулировка Закона позволяет сделать государственный контрольболее целенаправленным, как бы точечным.

Государственный контрольпродукции начинается со стадии реализации, т.е. поставки изготовителем готовойпродукции покупателю и осуществляется при ее дальнейшей реализации, включаярозничную продажу.

Вместе с тем, следуетотметить, что Закон не дает определение стадии обращения продукции. Более тогов ГК и ряде других проанализированных законах не применяется понятие обращенияпродукции.

В упомянутых актах дляхарактеристики этой стадии употребляется термин "оборот" продукции.

Даже если допустить,что "обращение" является равнозначным термину "оборот", всеже сохраняется неопределенность его содержания.

Так, Федеральный закон"О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта,алкогольной и спиртосодержащей продукции" определяет оборот как закупку (втом числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение и розничнуюпродажу.

В Федеральном законе"О качестве и безопасности пищевых продуктов" под оборотом понимаетсякупля-продажа (в том числе экспорт и импорт) и иные способы передачи продукции(реализация), ее хранение и перевозки.

Таким образом, вуказанных законах под оборотом понимается практически одно и то же: реализацияпродукции по договору купли-продажи (поставки) и другим договорам, связанным спереходом права собственности на продукцию, а также ее хранение.

Во втором законе кэтому добавлена еще и перевозка продукции.

Оба закона не включаютв понятие оборота процессы производства, эксплуатации и утилизации продукции. Всвете сказанного необходимо дать в Законе понятие обращения (оборота) продукции,поскольку это имеет важное практическое значение.

В некоторыхзаконодательных актах РФ дается понятие оборотоспособности продукции.

Так, например, в ст. 3Федерального закона "О качестве и безопасности пищевых продуктов"предусмотрено, что в обороте могут находиться пищевые продукты, материалы иизделия, соответствующие требованиям нормативных документов и прошедшиегосударственную регистрацию в порядке, установленном настоящим Федеральнымзаконом.

Не могут находиться вобороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые:

не соответствуюттребованиям нормативных документов;

имеют явные признакинедоброкачественности, не вызывающие сомнений у представителей органов,осуществляющих государственный надзор и контроль в области обеспечения качестваи безопасности пищевых продуктов (далее - органы государственного надзора иконтроля) при проверке таких продуктов, материалов и изделий;

не имеют удостоверенийкачества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий, документовизготовителя, поставщика пищевых продуктов, материалов и изделий,подтверждающих их происхождение, в отношении которых отсутствует информация огосударственной регистрации и подтверждении соответствия требованиямнормативных документов (пищевые продукты, материалы и изделия, подлежащиегосударственной регистрации и обязательному подтверждению соответствия);

не соответствуютпредставленной информации и в отношении которых имеются обоснованные подозренияоб их фальсификации;

не имеют установленныхсроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношениикоторых установление сроков годности является обязательным) или сроки годностикоторых истекли;

не имеют маркировки,содержащей сведения, предусмотренные законом или государственным стандартом,либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевыепродукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и неподлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Четкое установлениестадии контроля продукции не только определяет объем работы по контролю, нотакже определяет объективную сторону правонарушений, т.е. действия, за которыеможет быть установлена административная или уголовная ответственность.

Исходя израссматриваемой нормы не могут быть установлены упомянутые видыответственности, например, за несоблюдение требований к продукции при ееизготовлении, эксплуатации и утилизации.

Вместе с тем такаяответственность может быть установлена за несоблюдение требований к самимуказанным процессам.

Если в результатенарушения требований к процессам хранения, перевозки произошло нарушениетребований к продукции, т.е. утрата ею соответствующих свойств, то этообстоятельство может быть условием ответственности за нарушение требований куказанным процессам, а также основанием для привлечения виновных к гражданско-правовойответственности.

В этой связинеобходимо проанализировать все нормы об административной и уголовнойответственности в данной области на предмет их соответствия положениям Закона(см. комментарии к ст. 36).

Важным условиемобеспечения объективности результатов государственного контроля являетсяправило, установленное п. 3 ст. 33 о применении в процессе контроля тех жеправил и методов исследований, испытаний и измерений, которые установлены всоответствии с Законом для применения технических регламентов.

Статья 34.Полномочия органов государственного контроля (надзора)

1. На основанииположений настоящего Федерального закона и требований технических регламентоворганы государственного контроля (надзора) вправе:

требовать отизготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя)предъявления декларации о соответствии или сертификата соответствия,подтверждающих соответствие продукции требованиям технических регламентов, илиих копий, если применение таких документов предусмотрено соответствующимтехническим регламентом;

осуществлятьмероприятия по государственному контролю (надзору) за соблюдением требованийтехнических регламентов в порядке, установленном законодательством РоссийскойФедерации;

выдавать предписанияоб устранении нарушений требований технических регламентов в срок,установленный с учетом характера нарушения;

приниматьмотивированные решения о запрете передачи продукции, а также о полном иличастичном приостановлении процессов производства, эксплуатации, хранения,перевозки, реализации и утилизации, если иными мерами невозможно устранитьнарушения требований технических регламентов;

приостановить илипрекратить действие декларации о соответствии или сертификата соответствия;

привлекатьизготовителя (исполнителя, продавца, лицо, выполняющее функции иностранногоизготовителя) к ответственности, предусмотренной законодательством РоссийскойФедерации;

принимать иныепредусмотренные законодательством Российской Федерации меры в целях недопущенияпричинения вреда.

2. Органыгосударственного контроля (надзора) обязаны:

проводить в ходемероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требованийтехнических регламентов разъяснительную работу по применению законодательстваРоссийской Федерации о техническом регулировании, информировать о существующихтехнических регламентах;

соблюдать коммерческуютайну и иную охраняемую законом тайну;

соблюдать порядокосуществления мероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдениемтребований технических регламентов и оформления результатов таких мероприятий,установленный законодательством Российской Федерации;

принимать на основаниирезультатов мероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдениемтребований технических регламентов меры по устранению последствий нарушенийтребований технических регламентов;

направлять информациюо несоответствии продукции требованиям технических регламентов в соответствии сположениями главы 7 настоящего Федерального закона;

осуществлять другиепредусмотренные законодательством Российской Федерации полномочия.

Комментарий к ст. 34

1. В соответствии сранее принятыми законодательными актами государственный контроль врассматриваемой области осуществлялся уполномоченными государственными органаминескольких видов: межотраслевыми государственными органами, которые утверждалиобязательные требования всеобъемлющего характера к продукции, работам, услугам- за соблюдением этих требований (например, Госстандарт России); межотраслевымиорганами, которые утверждали специализированные обязательные требования кпродукции, работам и услугам - за соблюдением этих требований (напримерМинздрав России); отраслевыми государственными органами, которые никакихтребований к продукции не утверждали (например Госторгинспекция РФ);государственными органами, уполномоченными осуществлять государственныйконтроль за определенной продукцией или работами (например,Росгосхлебинспекция).

Деятельность этихмногочисленных органов регулировалась, как правило, законодательными актами,которые не были единообразными в определении полномочий контролирующих органов,методов их работы, объектов контроля и др.

С принятием Законафедеральные органы исполнительной власти лишились права утверждать обязательныетребования, появился единый и единственный объект государственного контроля -требования технических регламентов.

В этой связиполномочия всех органов государственного контроля, включая органыисполнительной власти субъектов РФ, установлены Законом как единые.

Между тем, согласноЗакону о контроле полномочия федеральных органов и органов исполнительнойвласти субъектов РФ определены раздельно и резко отличаются по объему ихарактеру.

Согласно ст. 4 Законао контроле к основным полномочиям федеральных органов исполнительной власти,уполномоченных Президентом РФ или Правительством РФ на проведениегосударственного контроля (надзора), предусмотренного данным Законом,относятся:

- разработка иреализация единой государственной политики в соответствующей сфере контроля;

- организациягосударственного контроля (надзора) на территории РФ;

- координациядеятельности органов государственного контроля (надзора) в соответствующейсфере контроля в РФ;

- обеспечениеисполнения международных обязательств РФ;

- осуществление другихполномочий, предусмотренных законодательством РФ.

Полномочия органовисполнительной власти субъектов РФ определены в ст. 5 Закона о контролеследующим образом:

- реализация единойгосударственной политики и соблюдение федерального законодательства натерритории субъекта РФ;

- организациягосударственного контроля (надзора) на соответствующей территории.

Указанные полномочия,с учетом вышесказанного по этому поводу, означают необходимость реализациипринципов федерального законодательства и единой государственной политики,выработанной соответствующими федеральными органами, при проведении контроля запредметами, входящими в компетенцию субъектов РФ.

Таким образом, междудвумя рассматриваемыми законами имеется противоречие в подходе к установлениюполномочий (единые или раздельные).

По общему правилу, вслучае коллизии по одному и тому же вопросу между двумя актами одного уровня,изданными в разное время, применяются нормы акта, принятого позднее.

Таким образом,согласно этому правилу, должны применяться нормы Закона, а ст. 4 и 5 Закона оконтроле в указанной части должны быть приведены в соответствие с ними, т.е.раздельное установление полномочий для федеральных органов государственногоконтроля и органов ее субъектов должно быть устранено.

Этот формальноправильный вывод вызывает сомнения с точки зрения целесообразности инеобходимости такого решения, учитывая уровень принятия техническихрегламентов.

В конечном счетерешение этого вопроса будет зависеть от структуры системы органов государственногоконтроля в данной области.

2. В связи сконкретными полномочиями органов государственного контроля необходимо заметить,что по смыслу Закона он предусматривает четыре контролируемых субъекта:зарегистрированные в РФ изготовители и продавцы продукции; лица, выполняющиефункции иностранного изготовителя; зарегистрированные в РФ лица, осуществляющиеэксплуатацию, хранение, перевозку, реализацию и утилизацию продукции.

Предусмотренные ст. 34 полномочия органовгосударственного контроля подлежат применению в соответствии с уставнойдеятельностью указанных субъектов или выполняемыми ими функциями.

В соответствии с этимк российскому изготовителю продукции могут быть применены следующие полномочия:

- от него могутпотребовать предъявления декларации или сертификата соответствия (или ихкопий), если их применение предусмотрено техническими регламентами насоответствующую продукцию;

- в отношении негомогут быть применены все соответствующие мероприятия по государственномуконтролю, предусмотренные законодательством РФ;

- ему могут бытьвыданы предписания об устранении нарушений требований технических регламентов;

- запрет реализациипродукции, не соответствующей требованиям технических регламентов, если инымимерами нельзя устранить нарушение этих требований;

- полное или частичноеприостановление производственного процесса;

- приостановка илипрекращение действия декларации или сертификата соответствия;

- привлечение кответственности, предусмотренной законодательством РФ;

- применение другихмер, предусмотренных законодательством РФ в целях недопущения причинения вреда.

К российскому продавцумогут быть применены те же полномочия, которые указаны для изготовителяпродукции.

К лицу, выполняющемуфункции иностранного изготовителя, могут быть применены полномочия, связанные свыполняемыми им функциями (ст. 24Закона):

- потребоватьпредъявления декларации о соответствии;

- приостановить илипрекратить действие декларации;

- привлечение кответственности, предусмотренной законодательством РФ в части выполняемыхфункций.

В отношении лиц,осуществляющих эксплуатацию, хранение, перевозку, реализацию и утилизациюпродукции могут быть применены следующие полномочия:

- применениесоответствующих мероприятий по государственному контролю, предусмотренныхзаконодательством РФ;

- выдача предписанийоб устранении нарушений требований технических регламентов к соответствующимпроцессам;

- полное или частичноеприостановление соответствующих процессов, если иными мерами невозможноустранить нарушение требований технических регламентов к этим процессам;

- привлечениеисполнителя соответствующего процесса к ответственности, предусмотреннойзаконодательством РФ;

- применение других мер,предусмотренных законодательством РФ в целях недопущения причинения вреда.

Перечень полномочий,предусмотренных Законом, по сравнению с ранее принятым законодательством вчасти, касающейся главной задачи государственного контроля в принципе изменилсямало.

В основном изменениясвязаны с новыми объектами и субъектами контроля, стадиями жизненного циклапродукции на которых осуществляется контроль.

Среди нововведенийследует отметить право приостановить или прекратить действие декларации исертификата о соответствии, которое ранее принадлежало только органам посертификации.

Следует обратитьвнимание, что упомянутые выше полномочия федеральных органов исполнительнойвласти, предусмотренные ст. 4 Закона о контроле носят организационный характер,в отличие от полномочий, предусмотренных Законом, имеющих рабочий характер.Таким образом, оба закона дополняют друг друга в этой части.

3. Предшествующеезаконодательство мало обращалось к установлению обязанностей органовгосударственного контроля, уделяя основное внимание их правам. Закон в этомплане существенно отличается в лучшую сторону.

Важными обязанностямиконтролирующих органов являются ведение разъяснительной и информационной работыпо применению законодательства о техническом регулировании, а также принятиемер по устранению последствий нарушения требований технических регламентов.Характер и содержание этих мер предусмотрены в Законе о контроле. Этим же актомустановлены порядок осуществления мероприятий по контролю и оформлениярезультатов этих мероприятий (см. комментарии к ст. 32).

Поскольку Законпредусматривает осуществление проверяемыми субъектами ряда мер при полученииинформации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, установленаобязанность органов государственного контроля при получении такой информации неот проверяемых субъектов, известить их о ее поступлении.

ПредусмотренныйЗаконом перечень обязанностей не является исчерпывающим. Другие обязанностимогут быть установлены законодательством РФ.

Статья 35.Ответственность органов государственного контроля (надзора) и их должностныхлиц при осуществлении государственного контроля (надзора) за соблюдениемтребований технических регламентов

1.Органы государственного контроля (надзора) и их должностные лица в случаененадлежащего исполнения своих служебных обязанностей при проведениимероприятий по государственному контролю (надзору) за соблюдением требованийтехнических регламентов и в случае совершения противоправных действий(бездействия) несут ответственность в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации.

2. О мерах, принятых вотношении виновных в нарушении законодательства Российской Федерациидолжностных лиц органов государственного контроля (надзора), органыгосударственного контроля (надзора) в течение месяца обязаны сообщитьюридическому лицу и (или) индивидуальному предпринимателю, права и законныеинтересы которых нарушены.

Комментарий к ст. 35

1. Статья 35 имеет отсылочный характер и в значительной меревоспроизводит ст. 12 Закона о контроле, которая также отсылает кзаконодательству РФ.

Пункт 1 ст. 35 предусматривает единые объектыправонарушений для ответственности органов государственного контроля и ихдолжностных лиц: ненадлежащее исполнение своих служебных обязанностей исовершение противоправных действий (бездействия).

Однако совершенноясно, что указанные объекты могут быть сопряжены только с деятельностьюдолжностных лиц.

В ст.12 Закона о контроле упоминание контролирующих органов в качестве субъектовответственности связано с указанием на ответственность за ненадлежащееисполнение их функций. В связи с тем, что слово функции в ст. 35 Законаотсутствует, упоминание органов контроля в этой норме утратило смысл.

2. Обязанностидолжностных лиц органов государственного контроля при проведении мероприятий поконтролю установлены ст.11 Закона о контроле.

Согласно этой статьедолжностные лица органов государственного контроля (надзора) при проведениимероприятий по контролю обязаны:

своевременно и вполной мере исполнять предоставленные в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации полномочия по предупреждению, выявлению и пресечениюнарушений обязательных требований;

соблюдатьзаконодательство Российской Федерации, права и законные интересы юридическихлиц и индивидуальных предпринимателей;

проводить мероприятияпо контролю на основании и в строгом соответствии с распоряжениями органовгосударственного контроля (надзора) о проведении мероприятий по контролю впорядке, установленном статьей 8 настоящего Федерального закона;

посещать объекты(территории и помещения) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей вцелях проведения мероприятия по контролю только во время исполнения служебныхобязанностей при предъявлении служебного удостоверения и распоряжения органовгосударственного контроля (надзора) о проведении мероприятия по контролю;

не препятствовать представителямюридического лица или индивидуального предпринимателя присутствовать припроведении мероприятия по контролю, давать разъяснения по вопросам, относящимсяк предмету проверки;

предоставлятьдолжностным лицам юридического лица или индивидуальным предпринимателям либо ихпредставителям, присутствующим при проведении мероприятия по контролю,относящуюся к предмету проверки необходимую информацию;

знакомить должностныхлиц юридического лица или индивидуального предпринимателя либо ихпредставителей с результатами мероприятий по контролю;

при определении мер,принимаемых по фактам выявленных нарушений, учитывать соответствие указанныхмер тяжести нарушений, их потенциальной опасности для жизни, здоровья людей,окружающей среды и имущества, а также не допускать необоснованные ограниченияправ и законных интересов граждан, юридических лиц и индивидуальныхпредпринимателей;

доказывать законностьсвоих действий при их обжаловании юридическими лицами и индивидуальнымипредпринимателями в порядке, установленном законодательством РоссийскойФедерации.

3. В принципедолжностные лица могут нести дисциплинарную, материальную, административную иуголовную ответственность на основании общих или специальных нормсоответствующей отрасли законодательства.

Дисциплинарнаяответственность государственных служащих, в том числе должностных лиц,регулируется ст. 14 Федерального закона от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Обосновах государственной службы РФ", трудовым законодательством РФ, а такжеУказом Президента РФ от 6 июня 1996 г. N 810 "О мерах по укреплениюдисциплины в системе государственной службы (с изменениями от 27 июня 2000 г.).

В п. 1 Указа даноопределение понятия однократного грубого нарушения дисциплины, влекущегоприменение к виновным должностным лицам и работникам федеральных органовисполнительной власти дисциплинарной ответственности, вплоть до освобождения отзанимаемой должности.

Такими нарушениямиявляются: нарушение федеральных законов или Указов Президента РФ; неисполнениеили ненадлежащее исполнение федеральных законов, Указов Президента РФ иливступивших в законную силу решений судов. В п. 2 Указа предусмотрено, чтоупомянутые проступки, повлекшие нарушение нормального режима функционированиясудов и системы государственного управления, иные тяжкие последствия, а такжесовершенные преднамеренно являются основание для привлечения виновных лиц кадминистративной или уголовной ответственности в соответствии сзаконодательством РФ.

Материальнуюответственность должностные лица могут нести в соответствии с нормами трудовогозаконодательства по регрессному иску контролирующего органа, который возместилпричиненный ущерб.

Согласно ч. 1 ст. 285УК "Злоупотребление должностными полномочиями" использованиедолжностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если этодеяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлеклосущественное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций, либоохраняемых законом интересов общества или государства наказывается штрафом вразличных размерах, либо лишением права занимать определенные должности, илизаниматься определенной деятельностью, либо арестом, либо лишением свободы наразличные сроки.

Согласно ч. 1 ст. 293УК "Халатность" (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г.N 162-ФЗ), т.е. неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицомсвоих обязанностей, вследствие недобросовестного или небрежного отношения кслужбе, если это повлекло причинение крупного ущерба (более ста тысяч руб.),наказывается штрафом, обязательными или исправительными работами, либо арестомна различные сроки.

Глава 7. Информация о нарушении требованийтехнических регламентов и отзыв продукции

Статья 36.Ответственность за несоответствие продукции, процессов производства,эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации требованиямтехнических регламентов

1.За нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель,продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несетответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2.В случае неисполнения предписаний и решений органа государственного контроля(надзора) изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функциииностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии сзаконодательством Российской Федерации.

3.В случае, если в результате несоответствия продукции требованиям техническихрегламентов, нарушений требований технических регламентов при осуществлениипроцессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации иутилизации причинен вред жизни или здоровью граждан, имуществу физических илиюридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающейсреде, жизни или здоровью животных и растений или возникла угроза причинениятакого вреда, изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функциииностранного изготовителя) обязан возместить причиненный вред и принять меры вцелях недопущения причинения вреда другим лицам, их имуществу, окружающей средев соответствии с законодательством Российской Федерации.

4. Обязанностьвозместить вред не может быть ограничена договором или заявлением одной изсторон. Соглашения или заявления об ограничении ответственности ничтожны.

Комментарий к ст. 36

1. Гл. 7 Закона в соответствии с ее названием должна содержатьнормы, посвященные информации о нарушении требований технических регламентов иотзыве продукции.

Однако, кроме такихстатей она содержит три статьи (36, 41, 42), регулирующие некоторые вопросы ответственностиотдельных субъектов технического регулирования. Эти статьи не соответствуютназванию главы и были бы более уместны в гл.6 о государственном контроле.

Нельзя не обратитьвнимание также на то обстоятельство, что гл. 7 не содержит никаких правил поповоду информации о нарушении требований технических регламентов к соответствующимпроцессам, а их исполнители упоминаются только в связи с продукцией.

В то же времясоответствующие полномочия органов государственного контроля распространяются ина упомянутые процессы (ст. 34).

Трудно предположить,что информация о процессах не интересует законодателя и сознательно нерегулируется.

Представляется, чтоэтот вопрос заслуживает включения в Закон, а до того как это произойдет можно вотношении процессов применять соответствующие правила гл. 7, установленные для информации о продукции.Разумеется, с учетом различий между продукцией и процессами. Основанием дляэтого является правило п. 1 ст. 6 ГК (аналогия закона).

2. Статья 36 в общей форме устанавливает четыре основанияответственности контролируемых субъектов, не определяя ни конкретных мер, нидаже видов ответственности. Статья имеет отсылочный характер.

Первое основание -нарушение требований технических регламентов.

Второе основание -неисполнение предписаний и решений органа государственного контроля (надзора).

Третье основание -причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу любых собственников,окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений вследствиенесоответствия продукции требованиям технических регламентов или их нарушенияпри осуществлении процессов, на которые разрабатываются технические регламенты.

Четвертое основание -возникновение угрозы причинения вреда указанным объектам вследствие упомянутыхпричин.

Субъектамиответственности во всех случаях указаны изготовитель (исполнитель, продавец,лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

3. Ответственностьконтролируемых субъектов по первому основанию, предусмотренному в ст. 36 Закона, должна рассматриваться всоответствии с двумя предметами регулирования технических регламентов:продукции и процессов.

Нарушение требованийтехнических регламентов к продукции, т.е. несоответствие ее этим требованиям,может повлечь гражданско-правовую ответственность юридических лиц ииндивидуальных предпринимателей, административную ответственность юридических ифизических лиц, уголовную ответственность физических лиц, выступающих в ролях изготовителя,поставщика, продавца или лица, выполняющего функции иностранного изготовителя.

Основными актами,регулирующими указанные виды ответственности соответственно являются ГК и ЗаконРФ о защите прав потребителей, КоАП, УК.

Поскольку Законявляется основополагающим актом в регулировании требований к продукции,указанные и другие акты должны быть подвергнуты анализу на предмет ихсоответствия Закону в части применяемых понятий. Например, понятий стандарты,качество, стадий жизненного цикла продукции, на которых может устанавливатьсяадминистративная и уголовная ответственность (имея в виду проведениегосконтроля продукции только на стадии обращения), субъектов ответственности(имеются в виду лица, осуществляющие функции иностранного изготовителя) и т.д.

Гражданский кодекс РФ(ст. 469) фиксирует существующее положение о формировании требований к качествутоваров (продукции) на основе договорных условий и обязательных требований,установленных законом, или в установленном им порядке.

В этой связи можно констатировать,что между Законом и ГК отсутствуют расхождения по порядку формированиятребований.

Вместе с тем, следуетнапомнить, что Закон применяет понятие качества только в отношении договорныхтребований, формируемых изготовителем продукции. Для гражданско-правовойответственности это обстоятельство не имеет принципиального значения. Однакоэто имеет решающее значение для установления объективной стороныадминистративных и уголовных правонарушений, поскольку эти виду ответственностине должны устанавливаться за нарушение договорных требований к продукции, что,к сожалению, практикуется в действующем законодательстве.

В этой связицелесообразно в ст. 469 и других ст. ГК понятие качества заменить на"требования к продукции (товару)" и устанавливать административную иуголовную ответственность только за нарушение требований техническихрегламентов.

Следует такжезаметить, что принципиально изменилось содержание способа установленияобязательных требований в порядке, предусмотренном законом.

Ранее под этим подразумевалосьустановление обязательных требований в государственных стандартах и другихприравненных к ним формах. Закон предусматривает только одну форму -технический регламент, который в определенных случаях может издаватьсяПрезидентом РФ и Правительством РФ.

Гражданско-правоваяответственность наступает независимо от характера нарушенных требований кпродукции. Определяющим является не сам факт нарушения, а его последствия, вчастности, причинение вреда жизни, здоровью человека или имущественного ущерба.Ответственность реализуется в виде возмещения убытков и взыскания неустойки.

Согласно ст. 15 ГК,под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвелоили должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждениеего имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицополучило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право небыло нарушено (упущенная выгода).

Согласно ст. 393 ГК,убытки возмещаются, если они причинены неисполнением либо ненадлежащимисполнением обязательства. При этом размер убытков определяется, исходя их цен,существовавших в том месте, где обязательство должно было быть исполнено в деньдобровольного удовлетворения требования, а если требование не былоудовлетворено добровольно - в день предъявления иска. Суд может применить цены,существующие в день вынесения решения. Приведенный порядок определения ценыприменяется, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами илидоговором.

Убытки взыскиваютсянезависимо от взыскания неустойки и сверх нее.

Согласно ст. 330 ГКнеустойкой (штрафом, пеней) является определенная законом или договоромденежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполненияили ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочкиисполнения. Для взыскания неустойки достаточно установления факта неисполненияили ненадлежащего исполнения обязательства. Доказывать причинение при этомубытков не требуется. Неустойка, предусмотренная законом (законная неустойка) вотличие от неустойки, установленной договором (договорная неустойка), подлежитвзысканию независимо от включения условия о неустойке в договор (ст. 332 ГК).

Суду предоставленоправо уменьшить размер неустойки, если она явно несоразмерна последствиямнарушения обязательства, в частности, если размер причиненных убытков являетсянебольшим или они вообще отсутствуют (ст. 333 ГК).

По общему правилугражданско-правовая ответственность наступает при наличии вины (умысла илинеосторожности) лица, не исполнившего обязательство, либо исполнившего егоненадлежащим образом (п. 1 ст. 401 ГК). Однако законом или договором могут бытьпредусмотрены исключения из этого правила.

Наиболее общий случайустановления ответственности без вины предусмотрен п. 3 ст. 401 ГК. Этой нормойопределена ответственность всех предпринимателей (при осуществлениипредпринимательской деятельности) при отсутствии их вины, если иное непредусмотрено законом или договором. Предприниматель может быть освобожден отответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, еслидокажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы. Под непреодолимойсилой понимаются чрезвычайные и непредотвратимые при данных условияхобстоятельства. К ним относятся землетрясения, наводнения, засухи и т.п.стихийные природные явления, а также общественные явления (войны, эпидемии,широкомасштабные забастовки, объявление карантина и т.п.). В упомянутой статьеГК перечислены некоторые обстоятельства, которое не могут быть отнесены кнепреодолимой силе: нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника,отсутствие на рынке необходимых для исполнения обязательства товаров,отсутствие необходимых денежных средств. Представляется, что этот перечень неявляется исчерпывающим. Так, например, не могут быть отнесены к обстоятельствамнепреодолимой силы остановка Центральным банком России торгов на валютной биржеи резкий скачок курса иностранных валют. Вместе с тем последнее можетрассматриваться как существенное изменение обстоятельств, из которых стороныисходили при заключении договора, и послужить основанием для изменения илирасторжения договора, если стороны не достигли соглашения по возникшему спору.

Обычно обязательствапредпринимателей выполняются их работниками, состоящими с ними в трудовыхотношениях, либо лицами, выполняющими их функции на основаниигражданско-правового договора.

В связи с этимустановлена ответственность должника за действия указанных лиц в зависимости отформы юридических отношений между ними (ст. 402, 403 ГК). Основанияответственности в этих случаях являются общими.

Как уже отмечалось, в п. 1 ст. 36 субъектыответственности определены безотносительно к предмету регулирования техническихрегламентов.

Конкретное определениесубъекта ответственности с точки зрения его функционального статуса приводит кследующим выводам.

Субъектамигражданско-правовой ответственности могут быть несомненно и изготовитель ипродавец (поставщик), реализующие не соответствующую установленным требованиямтехнических регламентов продукцию. Исполнитель может быть субъектом такойответственности в случае нарушения требований технических регламентов ксоответствующим процессам.

Сложнее вопрос слицом, выполняющим функции иностранного изготовителя.

Согласно п. 1 ст. 24 Закона это лицообеспечивает соответствие поставляемой по импорту продукции требованиямтехнических регламентов и несет ответственность в случае ее несоответствия этимтребованиям. Причем эти обязанности предусмотрены Законом только для случая,когда указанное лицо является заявителем при декларировании продукции.

Следовательнооснования и пределы ответственности этого лица перед покупателем продукцииопределяются Законом (в том числе нормами гл.7), законодательством РФ об ответственности изготовителя, соответствующимиусловиями внешнеторгового контракта на поставку и договором между иностраннымизготовителем и лицом, выполняющим его функции, в пределах передаваемыхполномочий.

При этом следуетучитывать, что согласно законодательству РФ объем требований, предъявляемыхизготовителю, и условия их предъявления различаются в зависимости от статусапокупателя (потребителя) и вида договора на реализацию продукции.

Имеются в видутребования покупателя по договору поставки и требования гражданина-потребителяпо договору розничной купли-продажи.

В первом случаеизготовитель имеет права и обязанности продавца (поставщика), предусмотренныест. 475 и 518 ГК.

Во втором - требованияк изготовителю и лицу, выполняющему его функции, оговорены в п. 3 ст. 18 идругих нормах Закона РФ о защите прав потребителей.

Исходя из указанныхнорм последнего закона можно определить функции изготовителя, которые могутбыть возложены на третье лицо в связи с продажей товара, не соответствующеготребованиям технических регламентов.

Третьи лица могутвыполнять следующие функции изготовителей, предусмотренные Законом о защитеправ потребителей в связи с продажей товара ненадлежащего качества:

- принять товар употребителя;

- обеспечитьпредставление соответствующих необходимых доказательств, освобождающих отответственности;

- обеспечить доставкутовара и возврат его потребителю либо возместить расходы последнего подоставке;

- обеспечить проверкукачества товара;

- обеспечить заменуили ремонт товара в соответствии с установленными правилами, включаяпредоставление на это время в пользование потребителя аналогичного товара;

- выплатить последнемув соответствующих случаях неустойку и убытки.

Нарушение требований кпродукции, в том числе и требований технических регламентов, помимо возмещениявреда (если он причинен), влечет за собой возникновение определенных прав иобязательств продавца (поставщика), и изготовителя продукции (лица,выполняющего функции иностранного изготовителя) и приобретателя продукции. Этиотношения регулируются: с участием предпринимателей - ст. 475 ГК, с участиемграждан-потребителей - ст. 503 ГК и ст. 18 Закона о защите прав потребителей идругими нормами этих законов.

4. Как уже отмечалось,административная ответственность за нарушение требований техническихрегламентов к продукции по смыслу Закона может быть установлена только настадии ее обращения (см. комментариик ст. 33).

С этой точки зрениятребуется внести изменения во многие статьи КоАП, предусматривающиеответственность на стадиях, не входящих в понятие оборота продукции.

Во многих статьях КоАПобъективную сторону правонарушений составляет несоблюдение обязательныхтребований государственных стандартов (или даже технических условий, как в ст.14.4.). Упоминание этих и других документов должно быть заменено на требованиятехнических регламентов.

Имеется еще однапроблема, связанная с административной ответственностью и вытекающая изсодержания технических регламентов. Как известно требования техническихрегламентов на работы и услуги не устанавливаются. Это означает, что за ихнарушение не может устанавливаться административная и уголовнаяответственность.

Между тем в некоторыхстатьях КоАПустановлена ответственность как за нарушение обязательных требований кпродукции, так и за нарушение таких требований при производстве работ иоказании услуг.

Представляется, чтоответственность в отношении работ и услуг должна быть исключена.

Субъектамиадминистративной ответственности за нарушение требований технических регламентовк продукции с функциональной точки зрения могут быть изготовители и продавцы,реализующие продукцию с недостатками.

С точки зрения ихорганизационно-правовой формы субъектами ответственности могут быть организацииразличных видов (юридические лица), а также физические лица.

В большинстве статей КоАПв качестве субъектов ответственности, кроме указанных, упоминаются также должностныелица, определение которых дано в примечании к ст. 2.4 КоАП(представители власти, определенные работники государственных и муниципальныхорганов и организаций, Вооруженных Сил РФ). Руководители и работники другихорганизаций, а также индивидуальные предприниматели несут административнуюответственность как должностные лица.

Лица, осуществляющиепри декларировании продукции функции иностранного изготовителя по договору сним (независимо от их организационно-правовой формы) не занимаютсянепосредственно реализацией продукции, т.е. не осуществляют каких-либо функцийна стадии ее обращения (поставка, продажа).

Но они по договорунесут ответственность, установленную для изготовителя (см. п. 3 комментария к ст. 36).

5. Уголовнаяответственность за нарушение обязательных требований к продукции установлена вст. 238 УК (в редакции Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 157-ФЗ иФедерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ).

Статья называется"Производство, хранение, перевозка, либо сбыт товаров и продукции,выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности".Не вдаваясь в юридический анализ статьи следует заметить, что исходя изконцепции Закона, из нее должны быть исключены действия, относящиеся кпроизводству товаров и продукции, а также к работам и услугам.

Одновременно следуетотразить, что требования безопасности устанавливаются в технических регламентахи не только к продукции, но и к упомянутым в Законе процессам.

6. Упомянутые в Законепроцессы по своему характеру, содержанию, функциональному статусу исполнителейне являются однородными. Это обстоятельство и предопределяет применяемый вид ихарактер ответственности за нарушение требований технических регламентов к темили иным процессам.

Субъектамиответственности по всем процессам являются исполнители. Лица, выполняющиефункции иностранного изготовителя продукции, не могут быть субъектами такойответственности, так как согласно Закону указанные процессы не входят в числовозлагаемых на них функций.

С точки зренияфункционального статуса исполнителей процессов они являются изготовителямипродукции, ее эксплуатантами, хранителями, перевозчиками, поставщиками,продавцами, лицами, утилизирующими продукцию.

Предметомответственности по всем процессам является нарушение требований техническихрегламентов к самим процессам, а не к продукции.

Представляется, чтоосновные требования к процессам должны обеспечивать их безопасность для людей иокружающей среды, а также сохранность продукции и имущества всех лиц.

Общим недостаткомдействующих норм об административной и уголовной ответственности за нарушениеобязательных требований к упомянутым в Законе процессам является ихутверждение, как правило, федеральными органами исполнительной власти. Поэтомунеобходимо уточнить, что речь идет о требованиях технических регламентов.

Вместе с тем, в силу п. 1 ст. 46 Закона, упомянутыенормы могут применяться до вступления в силу соответствующих техническихрегламентов или до истечения семи лет со дня вступления в силу Закона, нотолько в части целей, указанных в этой статье.

7. Требования кпроцессам производства, т.е. требования к технологии изготовления продукции(включая контроль), могут включаться в технические регламенты в тех случаях,когда необходимо обеспечить безопасность процесса, в первую очередь дляработников изготовителя, а также для других объектов, охраняемых Законом.

Разумеется, втехнические регламенты могут включаться и другие технологические требования,например, без регламентации которых невозможно получить продукцию,соответствующую предъявляемым к ней требованиям.

За нарушениетребований технических регламентов к производственным процессам в принципеможет быть установлена административная и уголовная ответственность виновныхлиц.

В КоАПимеется ряд статей, предусматривающих административную ответственность занарушение требований к процессам производства различных видов продукции. Вкачестве примера можно назвать ст. 7.18. (нарушение правил производствапродуктов переработки зерна); ст. 8.1. (несоблюдение экологических требованийпри строительстве предприятий, сооружений и иных объектов); ст. 9.2 (нарушениенорм и правил при строительстве гидротехнических сооружений); ст. 9.4. (нарушениеобязательных требований государственных стандартов, технических условий,строительных норм и правил, других нормативных документов при выполнениистроительно-монтажных работ); ст. 10.12. (нарушение правил производства семянсельскохозяйственных растений); ст. 11.20. (нарушение правил безопасности пристроительстве магистральных трубопроводов).

Анализ указанныхстатей показывает, что все статьи в качестве объекта правонарушения указываютна нарушение правил производства (строительства) продукции, уровень утверждениякоторых и степень обязательности, как правило, не оговариваются. Между тем,практически все упомянутые правила утверждены соответствующими федеральнымиорганами исполнительной власти, а некоторые из них согласно законодательству РФвообще не могут быть обязательными (например, технические условия в ст. 9.4.).

Из этого следует, чтов указанных и подобных статьях указания на нарушение правил должны бытьзаменены на нарушение требований технических регламентов.

При этом часть статейвообще может быть исключена из КоАПв связи с не включением некоторых требований к процессам производства втехнические регламенты.

Субъектами административнойответственности за нарушение требований технических регламентов к процессампроизводства могут быть виновные организации и их руководители, а такжеиндивидуальные предприниматели - изготовители продукции.

Уголовнаяответственность за нарушение требований к процессам производства продукции внастоящее время в УК не установлена.

8. За нарушениетребований к эксплуатации продукции (машин, оборудования, объектовстроительства) установлена административная и уголовная ответственность.

Административная ответственностьпредусмотрена, например, в следующих ст. КоАП:ст. 6.4. (нарушение санитарно-эпидемиологических требований к эксплуатациижилых и общественных помещений, зданий, сооружений и транспорта); ст. 7.22.(нарушение правил содержания и ремонта жилых домов); ст. 8.1. (несоблюдениеэкологических требований при эксплуатации предприятий, сооружений и иныхобъектов); ст. 8.15. (нарушение правил эксплуатации водохозяйственных иводоохранных сооружений и устройств); ст. 8.22. (выпуск в эксплуатациюмеханических транспортных средств с привлечением нормативов содержаниязагрязняющих веществ в выбросах либо нормативов уровня шума); ст. 8.23.(эксплуатация механических транспортных средств с превышением нормативов,указанных в ст. 8.22.); ст. 9.2. (нарушение норм и правил безопасности приэксплуатации гидротехнических сооружений); ст. 9.3. (нарушение правил или нормэксплуатации тракторов, самоходных, дорожно-строительных и иных машин иоборудования); ст. 10.10. (нарушение правил эксплуатации мелиоративных систем);ст. 11.5. (нарушение правил безопасности эксплуатации воздушных судов); ст.11.8. (нарушение правил эксплуатации судов); ст. 11.20. (нарушение правилбезопасности при эксплуатации магистральных трубопроводов).

Приведенный переченьправонарушений, совершаемых при эксплуатации различных объектов, являетсявесьма разнообразным, но далеко не исчерпывающим. Но и он показываетозабоченность законодателя соблюдением правил эксплуатации широкого кругаобъектов.

Главным недостаткомуказанных норм (как и норм, упомянутых в п. 6) является отсутствие указания на уровень утверждениясоответствующих правил. Действие указанных и подобных статей может бытьсохранено при условии указания в них в качестве предмета правонарушениятребований технических регламентов.

Субъектомадминистративной ответственности за нарушение требований техническихрегламентов к эксплуатации могут быть организации или индивидуальныепредприниматели, эксплуатирующие различную технику, оборудование, сооружения иобъекты строительства (исполнители), а также руководители таких организаций.

Случаев установленияуголовной ответственности за нарушения правил эксплуатации продукциизначительно меньше, но они есть.

Так в ст. 215 УКустановлена ответственность за нарушение правил эксплуатации объектов атомнойэнергетики; в ст. 263 - за нарушение правил эксплуатации средствжелезнодорожного, воздушного и водного транспорта, а в ст. 269 - за нарушениеправил безопасности при эксплуатации магистральных трубопроводов.

Как видно, указанныепреступления направлены против общественной безопасности. Для примененияуказанных статей в них необходимо внести изменения, указав, что соответствующиеправила установлены в технических регламентах.

Субъектамипреступлений могут быть руководители эксплуатирующих организаций (исполнители),в обязанности которых входит обеспечение соблюдения соответствующих правил.

9. Требования техническихрегламентов к хранению продукции являются обязательными для всех лиц, хранящихпродукцию, независимо от того являются ли они профессиональными хранителями илинет. Хранением продукции занимаются в силу производственной необходимости ееизготовители, продавцы (поставщики), транспортные и другие организации.

В этом случаесоблюдение правил хранения продукции являются одним из условий договоров напоставку, перевозку и т.д.

Профессиональныехранители заключают отдельные договоры хранения и исполняют их в соответствии снормами § 1 и 2 гл. 47 ГК, которые предусматривают также основания и размерыгражданско-правовой ответственности (возмещения убытков) за виновное нарушениеправил хранения, повлекшее повреждение или утрату продукции.

Законодательство обадминистративной и уголовной ответственности за нарушение правил хранениясодержит немногие статьи, что объясняется необходимостью особых мер пообеспечению сохранности отдельных видов продукции.

Так, КоАПпредусматривает, например, ответственность за нарушение правил хранения зерна ипродуктов его переработки (ст. 7.18.); нарушение ветеринарно-санитарных правилхранения продуктов животноводства (ст. 10.8.); нарушение правил хранения семянсельскохозяйственных растений (ст. 10.12.).

Следует подчеркнуть,что административная ответственность наступает за сам факт нарушения правил,независимо от наступивших последствий.

Вместе с тем,поскольку стадия хранения законодательством включается в понятие оборота (см. комментарии к ст. 33), наэтой стадии возможен и государственный контроль за соблюдением требованийтехнических регламентов к самой продукции со всеми вытекающими из этогопоследствиями.

Субъектамиответственности могут быть юридические лица, их руководители, индивидуальныепредприниматели, осуществляющие хранение продукции, и несущие ответственностьза его организацию.

Уголовная ответственностьпредусмотрена ст. 218 УК за нарушение правил хранения взрывчатых,легковоспламеняющихся веществ и изделий, если это повлекло причинение тяжкоговреда здоровью или смерть человека; ст. 247 УК за нарушение правил хранениярадиоактивных, бактериологических, химических веществ и отходов, если этидействия создали угрозу причинения существенного вреда здоровью человека илиокружающей среде (ч. 1).

Субъектами могут бытьруководители, ответственные за обеспечение соблюдения соответствующих правил.

Как уже указывалось,упомянутые ст. КоАПи УК должны быть дополнены ссылками на правила хранения, установленные втехнических регламентах.

10. Перевозкапродукции, как и ее хранение, являются необходимыми элементами оборота ипоэтому их регулирование применительно к задачам Закона в значительной мересовпадает. Разумеется, указанные процессы регулируются в ГК различнымидоговорами.

Особенностью договораперевозки, который регулируется нормами гл. 40 ГК, является то, что детальноерегулирование этих договоров, включая вопросы гражданско-правовойответственности за нарушение правил перевозки продукции осуществляется уставамиили кодексами соответствующего вида транспорта.

Административная иуголовная ответственность за нарушение правил перевозки устанавливается по темже критериям, что и ответственность за нарушение правил хранения, и нередкосодержится в одних и тех же статьях. Например, в ст. 10.8., 10.12. КоАП, в ст.218, 247 УК. Поэтому соответствующие замечания, сделанные по поводу храненияпродукции, могут быть отнесены и к процессу ее перевозки.

11. Реализацияпродукции является главным процессом, в результате которого происходит переходправа собственности от одного собственника к другому. Поэтому именно на этойстадии становится особенно важным государственный контроль за соблюдениемтребований технических регламентов не только к продукции, но и к самомупроцессу реализации, от которого в немалой степени зависит сохранение впродукции установленных показателей и обеспечение ее безопасности.

В первую очередьуказанное относится к розничной торговле, обязательные правила которойопределяются в настоящее время многочисленными актами Правительства РФ,Министерства здравоохранения РФ и других федеральных органов исполнительнойвласти.

Прежде всего имеются ввиду Правила продажи отдельных видов товаров, утвержденные постановлениемПравительства РФ от 19 января 1998 г. N 55, различные санитарные правила,например, "Санитарно-эпидемиологические требования к организациям торговлии обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов",утвержденные Главным государственным санитарным врачом РФ 6 сентября 2001 г.

Подобные актырегламентируют многие вопросы, которые входят в область регулирования Закона.

В этой связи предстоитнелегкий отбор вопросов, подлежащих включению в технические регламенты. Занарушение именно этих обязательных требований к процессу реализации продукцииможет быть установлена административная и уголовная ответственность.

Административнаяответственность за нарушение правил реализации продукции установлена внемногочисленных статьях КоАПв отношении тех ее видов, которые связаны с реализацией ее населению или сособой важностью продукции.

Например, в ст. 6.6.(нарушение санитарно-эпидемиологических требований к организации питаниянаселения в столовых, ресторанах при реализации пищи); ст. 10.8. (нарушениеветеринарно-санитарных правил при реализации продуктов животноводства); ст.10.12. (нарушение правил реализации семян сельскохозяйственных растений); ч. 2ст. 14.4. (продажа товаров с нарушением санитарных правил или без сертификатасоответствия (декларации о соответствии) и некоторых других статьях гл. 14 КоАП.

Субъектамиответственности за нарушение обязательных правил реализации продукции могутбыть руководители организаций - продавцов (поставщиков), индивидуальныепредприниматели и их работники, несущие ответственность за соблюдение указанныхправил.

Уголовнаяответственность за нарушение правил реализации продукции в настоящее времяконкретно и непосредственно не установлена.

Вместе с тем,предусмотренная в ст. 238 УК ответственность за сбыт товаров и продукции,выполнение работ и услуг, не отвечающих требованиям безопасности, может рассматриватьсякак ответственность за нарушение правил реализации, поскольку реализация такойпродукции, работ, услуг законом запрещена.

12. Утилизациянекоторых видов продукции связана с возможностью причинения вреда окружающейприродной среде или человеку.

В связи с этимпредусматривается административная ответственность, например, за нарушениеправил захоронения отходов и других материалов (ст. 8.19. КоАП).

За аналогичноеправонарушение установлена и уголовная ответственность (ст. 252 УК).

К ответственности занарушение правил утилизации продукции относится сделанное выше замечание онеобходимости ссылки на правила, установленные в технических регламентах.

13. Вторым основаниемответственности изготовителя, исполнителя, продавца, лица, выполняющего функциииностранного изготовителя согласно Закону является ответственность занеисполнение предписаний и решений органа государственного контроля (надзора).

Состав этихпредписаний и решений определен в п. 1 ст. 34 Закона (см. комментарии к этойстатье).

За невыполнение вустановленный срок законного предписания (постановления, представления) органа(должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), обустранении нарушений законодательства предусмотрена административнаяответственность граждан, должностных лиц и юридических лиц в соответствии счастью 1 ст. 19.5. КоАПРФ.

Частями 2 и 3указанной статьи предусмотрена административная ответственность за невыполнениев срок соответственно предписаний федерального антимонопольного органа (еготерриториального органа) и органа регулирования естественных монополий (еготерриториального органа).

Необходимоподчеркнуть, что лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя продукцииможет нести ответственность только в пределах его функций, предусмотренныхдоговором с изготовителем.

Кроме ответственностипроверяемых лиц, предусмотренной п. 2 ст. 36, ответственность этих лиц задругие правонарушения, предусмотрена Законом о контроле и соответственно в КоАП(см. п. 16 комментария к настоящей статье).

14. В п. 3 комментируемой статьипредусмотрена имущественная ответственность за вред, причиненный жизни илиздоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц (независимо от формысобственности), окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений или,если возникла угроза причинения такого вреда.

Ответственностьнаступает, если указанные последствия явились результатом несоответствияпродукции требованиям технических регламентов или осуществление указанных вЗаконе процессов с нарушением требований технических регламентов.

В этом случаесоответствующие лица обязаны возместить причиненный ими вред и принять меры вцелях недопущения причинения вреда другим лицам и объектам в соответствии сзаконодательством РФ (о характере мер см. комментарии к ст. 38).

Основнымизаконодательными актами, регулирующими вопросы возмещения вреда, являются ГК иЗакон РФ "О защите прав потребителей".

В ГК вопросывозмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы, услугивыделены в отдельный § 3 гл. 59.

В Законе о защите правпотребителей этому посвящена ст. 14.

Согласно ст. 1095 ГКвред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществуюридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатковтовара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточнойинформации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом илиизготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу(исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял потерпевший с ними вдоговорных отношениях или нет.

Правила,предусмотренные настоящей статьей, применяются лишь в случаях приобретениятовара (выполнения работы, оказания услуги) в потребительских целях, а не дляиспользования в предпринимательской деятельности.

В последнем случаенеобходимо руководствоваться нормами § 1 гл. 59 ГК, определяющими общиеположения о возмещении вреда, в частности, ст. 1064 ГК, в соответствии скоторой вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред,причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объемелицом, причинившим вред. Однако законом обязанность возмещения вреда может бытьвозложена на лицо, не являющееся причинителем вреда.

Лицо, причинившеевред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не поего вине. Возмещение вреда при отсутствии вины причинителя вреда может бытьпредусмотрено законом. Последнее правило реализовано в ст. 1095 ГК.

Согласно ст. 14 Законао защите прав потребителей вред, причиненный жизни, здоровью или имуществупотребителя вследствие конструктивных, производственных, рецептурных или иныхнедостатков товара (работы, услуги), подлежит возмещению в полном объеме.

Право требоватьвозмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товара (работы, услуги),признается за любым потерпевшим независимо от того, состоял он в договорныхотношениях с продавцом (исполнителем) или нет.

Как видно изприведенных норм, объекты, которым причинен вред, основания и условияответственности в указанных законах в основном совпадают.

Имеющиеся различияопределяются основополагающим характером ГК и специализированнойнаправленностью Закона о защите прав потребителей.

В связи с этим ст.1095 ГК предусматривает возмещение вреда не только любому гражданину, но такжеюридическому лицу, если товар приобретен им в потребительских целях, а не дляпредпринимательской деятельности.

Оба упомянутых актасодержат указание на некоторые совпадающие конкретные недостатки продукции,явившиеся причиной нанесения вреда, не указывая источник установлениясоответствующих требований и степень их обязательности. Если учесть, чтосогласно этим законам требования к продукции формируются из договорных иобязательных требований, можно сделать вывод, что вред подлежит возмещениюнезависимо от характера нарушенных требований.

И тот и другой законыраспространяют регулирование не только на товар (продукцию), но и на работы иуслуги.

Сравнительный анализприведенных положений ГК и Закона о защите прав потребителей с нормами п. 3 ст.36 Закона позволяет выявить ряд возникающих вопросов.

Прежде всего опричинах причинения вреда.

Согласно ГК и Закону озащите прав потребителей вред возмещается, если он причинен вследствиенедостатков товара, работы или услуги.

В Законе такимипричинами указаны недостатки продукции и ряда связанных с нею процессов.

И хотя некоторые ихэтих процессов по своей юридической сущности являются работами или услугами(производство, хранение, перевозка, реализация, утилизация) они в Законетаковыми не именуются. Более того, их отличие от работ и услуг в смысле, применяемомв ГК, подчеркивается в абзаце 3 п.1 ст. 1 Закона и в определениях понятий технического регулирования итехнического регламента, где процессы, работы и услуги упоминаются каксамостоятельные объекты регулирования. К этому следует добавить, что согласноконцепции Закона обязательные требования технических регламентов на работы иуслуги в смысле, употребляемом в ГК, не устанавливаются.

Из сказанного следует,что источники причинения вреда в Законе и в ГК, Законе о защите правпотребителей не совпадают или совпадают не полностью.

Однако, Закон сам неопределяет порядок и условия возмещения вреда, а отсылает к законодательствуРФ, актами которого в данном случае являются ГК и Закон о защите правпотребителей.

Таким образом,несмотря на упомянутую коллизию в любом случае должны применятьсясоответствующие нормы ГК и Закона о защите прав потребителей, т.е. вред,причиненный работами и услугами должен также полностью возмещаться.

Последнее замечаниеотносится и к вопросу о характере нарушений, повлекших причинение вреда.

Выше уже былоотмечено, что ГК и Закон о защите прав потребителей исходят из необходимостивозмещения вреда, независимо от характера нарушенных требований (добровольноисполняемые или обязательные в силу закона).

Напротив, Законпредусматривает возмещение вреда только в случае нарушения требованийтехнических регламентов, которые, как известно, носят обязательный характер.Выше уже указывалось, что продукция не может производиться только на основетребований технических регламентов.

Более того, в них недолжны включаться требования к конструкции продукции, недостатки которойуказаны в ГК как одна из причин причинения вреда.

Представляется, что иэта коллизия между нормами Закона и ГК должна быть решена в пользу последнегоакта. Закон в этой части должен быть приведен в соответствие с нормами ГК.

В Законе существеннорасширен по сравнению с ГК перечень объектов, которым причиняется вред,подлежащий возмещению. Перечень дополнен указанием на государственное имуниципальное имущество, окружающую среду, жизнь и здоровье животных ирастений. Потерпевшим по этим дополнительным объектам является государство.

Ни общие положения ГКо возмещении вреда (§ 1 гл. 59), ни § 3 гл. 59 не предусматривают возможностьвозмещения вреда, причиненного указанным объектам.

Вместе с тем такаявозможность установлена в других актах.

Так, например, вслучае причинения вреда окружающей природной среде его возмещение предусмотренов ст. 32 Федерального закона от 4 мая 1999 г. N 96-ФЗ "Об охране атмосферноговоздуха" и в ст. 77 Федерального закона от 10 января 2002 г. N 7-ФЗ "Об охранеокружающей среды".

Закон предусматриваетвозмещение вреда и в том случае, когда вред еще не причинен, а лишь возниклаугроза его причинения. Практически такое же положение предусмотрено в абзацевтором п. 3 ст. 14 Закона о защите прав потребителей, где сказано, что вредподлежит возмещению независимо от времени его причинения, если товар (результатработы) после истечения срока службы или срока годности представляет опасностьдля жизни и здоровья потребителя.

Уже в самой постановкевопроса заложено противоречие, поскольку вред еще не причинен и возмещатьсобственно нечего. Кроме того, в п. 2 ст. 1097 ГК (в редакции Федеральногозакона от 17 декабря 1999 г. N 213-ФЗ), регулирующего этот вопрос, такоеоснование возмещения вреда не предусмотрено. В силу п. 2 ст. 3 ГК упомянутыенормы, как не соответствующие ГК, из указанных законов должны быть исключены. С"угрозой" может быть связано только принятие мер по предотвращениюпричинения вреда.

Механизмы возмещенияпричиненного вреда в ГК (ст. 1096-1098) и в Законе о защите прав потребителей впринципе совпадают.

При этом последний актуточняет и детализирует некоторые вопросы в целях усиления защиты интересовпотребителя-гражданина.

Согласно ст. 14 Законао защите прав потребителей вред, причиненный жизни, здоровью или имуществупотребителя, подлежит возмещению, если вред причинен в течение установленногосрока службы или срока годности товара (работы).

Если на товар(результат работы) должен быть установлен в соответствии с пунктами 2, 4 статьи5 настоящего Закона срок службы или срок годности, но он не установлен, либопотребителю не была предоставлена полная и достоверная информация о срокеслужбы или сроке годности, либо потребитель не был проинформирован онеобходимых действиях по истечении срока службы или срока годности и возможныхпоследствиях при невыполнении указанных действий, либо товар (результат работы)по истечении этих сроков представляет опасность для жизни и здоровья, вредподлежит возмещению независимо от времени его причинения.

Если в соответствии спунктом 1 статьи 5 настоящего Закона изготовитель (исполнитель) не установил натовар (работу) срок службы, вред подлежит возмещению в случае его причинения втечение десяти лет со дня передачи товара (работы) потребителю, а если деньпередачи установить невозможно, с даты изготовления товара (окончаниявыполнения работы).

Вред, причиненныйвследствие недостатков товара, подлежит возмещению продавцом или изготовителемтовара по выбору потерпевшего.

Вред, причиненныйвследствие недостатков работы или услуги, подлежит возмещению исполнителем.

Изготовитель(исполнитель) несет ответственность за вред, причиненный жизни, здоровью илиимуществу потребителя в связи с использованием материалов, оборудования,инструментов и иных средств, необходимых для производства товаров (выполненияработ, оказания услуг), независимо от того, позволял уровень научных итехнических знаний выявить их особые свойства или нет.

Изготовитель(исполнитель, продавец) освобождается от ответственности, если докажет, чтовред причинен вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителемустановленных правил использования, хранения или транспортировки товара(работы, услуги).

Согласно ст. 208 ГК,исковая давность не распространяется на требования о возмещении вреда,причиненного жизни или здоровью гражданина. Однако требования, предъявленные поистечении трех лет с момента возникновения права на возмещение вреда,удовлетворяются за прошлое время не более чем за три года, предшествовавшихпредъявлению иска. Право на возмещение вреда в упомянутых случаях возникает в моментасмерти или повреждения здоровья гражданина.

В отношении требованияо возмещении вреда, причиненного имуществу потребителя, действует общий срокисковой давности - три года.

Способы возмещениявреда предусмотрены ст. 1082 ГК: предоставление вещи такого же рода и качества,исправление поврежденного имущества или возмещение убытков. При поврежденииздоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), которыйон имел либо определенно мог иметь, а также дополнительно понесенные расходы налечение, питание и т.п. (ст. 1085 ГК). Правила определения утраченногозаработка установлены ст. 1085 и 1086 ГК. Правила возмещения вреда в случаесмерти гражданина регулируются ст. 1088 и 1089 ГК. Другие вопросы возмещениявреда регулируются соответствующими статьями гл. 59 ГК.

15. Одним из общихпринципов права является правило о недопустимости ограничениягражданско-правовой ответственности, установленной законом, даже если с этимсогласны стороны правоотношений. Такого рода соглашения являются ничтожными,т.е. не имеют юридической силы с момента их заключения.

16. Законо контроле определяет субъектов ответственности не с точки зрения ихфункционального статуса, а как участников правоотношений при осуществлениигосударственного контроля.

Согласно ст. 17 такимисубъектами могут быть: юридические лица, их должностные лица, индивидуальныепредприниматели, их работники и представители.

Основанияответственности, предусмотренные в ст. 17, отличаются по своему характеру отоснований, указанных в ст. 36Закона.

Они связаны с самимпроцессом осуществления контроля и направлены на обеспечение его проведения иэффективности.

Такими основаниямиуказаны:

- нарушение Закона оконтроле;

- необоснованноевоспрепятствование проведению мероприятий по контролю;

- неисполнение вустановленный в срок предписания, постановления органов государственногоконтроля об устранении выявленных нарушений.

Под нарушениями законао контроле следует понимать неисполнение проверяемыми (их работниками)обязанностей, предусмотренных этим законом.

Под необоснованнымпрепятствованием проведению мероприятий по контролю следует понимать такиедействия (бездействие) работников проверяемых организаций и индивидуальныхпредпринимателей, которые не вытекают из норм данного закона. Например,недопущение проверяющих на территорию или в помещения предприятия без достаточныхоснований, непредставление образцов продукции, необходимых документов и т.п.

Меры, объективнопрепятствующие проведению мероприятий по контролю, но основанные на законе,исключают ответственность.

Например, недопущениепроверки из-за непредъявления распорядительного документа о проверке,несовпадение данных этого документа об уполномоченном должностном лице сприбывшим на проверку лицом, нарушение установленной периодичности плановыхпроверок, проверка контролирующим органом предмета, не входящего в егокомпетенцию и т.п.

За первое нарушениекакая-либо специальная ответственность ни юридических, ни физических лиц показаконодательством не установлена. Поэтому могут быть применены лишь составыправонарушений общего характера, посягающие на установленный порядокуправления, за которые установлена административная или уголовнаяответственность. Например, ст. 201 УК РФ, предусматривающая ответственностьлиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, заиспользование своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и вцелях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесениявреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вредаправам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым закономинтересам общества или государства.

Возможно применение ксоответствующим работникам мер ответственности, предусмотренных трудовымзаконодательством.

За необоснованноепрепятствование проведению мероприятий по контролю может наступитьадминистративная ответственность в соответствии с частью 1 ст. 19.4. КоАП РФ,которая предусматривает ответственность граждан и должностных лиц занеповиновение законному распоряжению или требованию должностного лица органа,осуществляющего государственный надзор (контроль), а равно воспрепятствованиеосуществлению этим должностным лицом служебных обязанностей.

Об ответственности заневыполнение предписаний контролирующих органов см. п. 13 комментария кнастоящей статье.

Статья 37.Информация о несоответствии продукции требованиям технических регламентов

1.Изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранногоизготовителя), которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращениепродукции требованиям технических регламентов, обязан сообщить об этом в органгосударственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией в течениедесяти дней с момента получения указанной информации.

Продавец (исполнитель,лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), получивший указаннуюинформацию, в течение десяти дней обязан довести ее до изготовителя.

2. Лицо, которое неявляется изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функциииностранного изготовителя) и которому стало известно о несоответствии выпущеннойв обращение продукции требованиям технических регламентов, вправе направитьинформацию о несоответствии продукции требованиям технических регламентов ворган государственного контроля (надзора).

При получении такойинформации орган государственного контроля (надзора) в течение пяти дней обязанизвестить изготовителя (продавца, лицо, выполняющее функции иностранногоизготовителя) о ее поступлении.

Комментарий к ст. 37

Несколько статей гл. 7 Закона посвящены правам иобязанностям хозяйствующих субъектов и органов государственного контроля вслучае получения ими информации о несоответствии выпущенной в обращениепродукции требованиям технических регламентов.

Согласно п. 1 ст. 37 обязанность сообщитьоб этом в орган государственного контроля возлагается на изготовителяпродукции, ее продавца, третье лицо и на исполнителя.

По смыслу Закона вданном случае под исполнителями следует понимать лиц, эксплуатирующих продукцию,занимающихся ее хранением, перевозкой или утилизацией.

Продавец, исполнительпроцесса, третье лицо, получившие такую информацию, обязаны довести ее также доизготовителя.

В свою очередь органгосударственного контроля обязан известить о полученной информацииизготовителя, продавца и третье лицо. Какой-либо ответственности за нарушениеобязанностей по взаимной информации ст.37 не предусматривает.

Статья 38.Обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранногоизготовителя) в случае получения информации о несоответствии продукциитребованиям технических регламентов

1. В течение десятидней с момента получения информации о несоответствии продукции требованиямтехнических регламентов, если необходимость установления более длительногосрока не следует из существа проводимых мероприятий, изготовитель (продавец,лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан провести проверкудостоверности полученной информации. По требованию органа государственногоконтроля (надзора) изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функциииностранного изготовителя) обязан представить материалы указанной проверки ворган государственного контроля (надзора).

В случае полученияинформации о несоответствии продукции требованиям технических регламентовизготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя)обязан принять необходимые меры для того, чтобы до завершения проверки,предусмотренной абзацем первым настоящего пункта, возможный вред, связанный собращением данной продукции, не увеличился.

2.При подтверждении достоверности информации о несоответствии продукциитребованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющеефункции иностранного изготовителя) в течение десяти дней с моментаподтверждения достоверности такой информации обязан разработать программумероприятий по предотвращению причинения вреда и согласовать ее с органомгосударственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией.

Программа должнавключать в себя мероприятия по оповещению приобретателей о наличии угрозыпричинения вреда и способах его предотвращения, а также сроки реализации такихмероприятий. В случае, если для предотвращения причинения вреда необходимопроизвести дополнительные расходы, изготовитель (продавец, лицо, выполняющеефункции иностранного изготовителя) обязан осуществить все мероприятия попредотвращению причинения вреда своими силами, а при невозможности ихосуществления объявить об отзыве продукции и возместить убытки, причиненныеприобретателям в связи с отзывом продукции.

Устранениенедостатков, а также доставка продукции к месту устранения недостатков ивозврат ее приобретателям осуществляются изготовителем (продавцом, лицом,выполняющим функции иностранного изготовителя) и за его счет.

3.В случае, если угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведениямероприятий, указанных в пункте 2настоящей статьи, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функциииностранного изготовителя) обязан незамедлительно приостановить производство иреализацию продукции, отозвать продукцию и возместить приобретателям убытки,возникшие в связи с отзывом продукции.

4. На весь периоддействия программы мероприятий по предотвращению причинения вреда изготовитель(продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) за свой счетобязан обеспечить приобретателям возможность получения оперативной информации онеобходимых действиях.

Комментарий к ст. 38

1. Статья 38 является логическим продолжением ст. 37 и определяет обязанностиизготовителя, продавца и третьего лица, получивших соответствующую информациюпреимущественно в организационном плане (исполнитель не упоминается).

Указанные лица втечение десяти дней со дня получения информации обязаны провести проверку еедостоверности.

Если по их мнениюпроведение проверки требует большего времени, исходя из характера мероприятий, онивправе этот период увеличить самостоятельно, причем Закон не предусматриваетего ограничения.

Содержание, объемпроверки Закон не регулирует.

Материалы проверкипредставляются в орган государственного контроля только по его требованию.

Закон обязывает упомянутыхлиц до завершения проверки принять меры, чтобы возможный вред, связанный собращением продукции, в отношении которой поступила информация, не увеличился.

Следует заметить, чтодо завершения проверки, когда еще не ясна достоверность информации, неустановлены причины несоответствия продукции, а также факт и характерпричиненного вреда, весьма затруднительно определить меры по его неувеличению.

Закон непредусматривает ответственность за нарушение указанной обязанности.

Информация онесоответствии продукции требованиям технических регламентов может поступить ввиде требования гражданина-потребителя. В этом случае должны применятьсяправила проверки, предусмотренные п. 5 ст. 18 Закона РФ о защите правпотребителей. По смыслу этой нормы проверка осуществляется за счет обязаннойстороны.

2. В случаеподтверждения достоверности полученной информации соответствующие лица обязаныв течение 10 дней с момента подтверждения разработать программу мероприятий попредотвращению причинения вреда и согласовать ее с соответствующим органомгосударственного контроля.

Это обстоятельствонаходится в противоречии с вышеуказанными обязанностями по разработке мер доокончания проверки. Об этом же свидетельствует само название и содержаниеподлежащей разработке программы.

Моментом подтверждениядостоверности информации очевидно следует считать момент окончания проверки.

Согласно п. 2 ст. 38 программа должнавключать меры по оповещению приобретателей продукции о наличии угрозыпричинения вреда и способах его предотвращения, а также меры по предотвращениюпричинения вреда, осуществляемые составителем программы, и сроки выполнениямероприятий.

Если предотвратитьпричинение вреда невозможно, то должно быть объявлено об отзыве продукции.

При этом обязанноелицо возмещает приобретателю все убытки, связанные с отзывом продукции, включаятранспортные и другие расходы, а также упущенную выгоду.

Доставка продукции дляремонта, сам ремонт и возврат продукции осуществляются обязанным лицом и за егосчет.

3. В п. 3 ст. 38 вновьрассматривается ситуация, когда угроза причинения вреда не может быть устраненапри помощи мер, предусмотренных в п. 2 данной статьи. В этом случае всем тремобязанным лицам предписывается незамедлительно приостановить производство иреализацию продукции, отозвать ее и возместить приобретателю возникшие в связис этим убытки.

Очевидно эти всеобщиеобязанности не могут быть выполнены всеми указанными лицами. Вряд ли продавец итретье лицо могут приостановить производство, а последний также и реализациюпродукции. Упомянутые обязанности должны выполняться обязанными лицами всоответствии с их фактическими и юридическими возможностями.

Сопоставительныйанализ п. 2 и 3 ст. 38 позволяет отметить, чтоодна и та же ситуация разрешается в них разными способами. В п. 2 - это отзыв и ремонт продукции, а в п. 3 -приостановление производства и реализации продукции, и ее отзыв. Причем в п. 2говорится об объявлении отзыва, а в п. 3 - об отзыве как таковом.Представляется, что практически имеется ввиду одно и тоже, поскольку отозватьпродукцию можно только путем публикации в средствах массовой информации (или вперсональных обращениях) объявления об отзыве.

Однако это необъясняет различие в установленных обязанностях одних и тех же лиц инеобходимость упоминания об отзыве продукции в двух пунктах одной статьи,причем с одинаковыми последствиями отзыва в виде возмещения убытков.

Разумное объяснениеможет быть дано, если рассматривать обязанности изложенные в п. 2 и 3,применительно к каждому из трех субъектов раздельно, с учетом их фактических июридических возможностей.

Такой подходреализован, например, в п. 5 и 6 ст. 7 Закона о защите прав потребителей.

Согласно этим нормам,если установлено, что при соблюдении потребителем установленных правилиспользования, хранения или транспортировки товара (работы) он причиняет илиможет причинить вред жизни, здоровью и имуществу потребителя, окружающей среде,изготовитель (исполнитель, продавец) обязан незамедлительно приостановить егопроизводство (реализацию) до устранения причин вреда, а в необходимых случаяхпринять меры по изъятию его из оборота и отзыву от потребителя (потребителей).

Если причины вредаустранить невозможно, изготовитель (исполнитель) обязан снять такой товар(работу, услугу) с производства. При невыполнении изготовителем (исполнителем)этой обязанности снятие товара (работы, услуги) с производства, изъятие изоборота и отзыв от потребителей производятся по предписанию соответствующегофедерального органа исполнительной власти, осуществляющего контроль за качествоми безопасностью товаров (работ, услуг).

Убытки, причиненныепотребителю в связи с отзывом товара (работы, услуги), подлежат возмещениюизготовителем (исполнителем) в полном объеме.

Если установлено, чтопродавец (исполнитель) реализует товары (выполняет работы), представляющиеопасность для жизни, здоровья и имущества потребителей, такие товары (работы)подлежат изъятию у продавца (исполнителя) в порядке, установленном законом.

Как видно вприведенных нормах, в отличие от других статей этого закона, третьи лица вообщене упоминаются, а обязанности других субъектов изложены достаточно четко.

Обращает на себявнимание и несовпадение обязанностей, установленных рассматриваемыми законами,что должно быть устранено.

Статья 39.Права органов государственного контроля (надзора) в случае получения информациио несоответствии продукции требованиям технических регламентов

1.Органы государственного контроля (надзора) в случае получения информации онесоответствии продукции требованиям технических регламентов в возможнокороткие сроки проводят проверку достоверности полученной информации.

В ходе проведенияпроверки органы государственного контроля (надзора) вправе:

требовать отизготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя)материалы проверки достоверности информации о несоответствии продукциитребованиям технических регламентов;

запрашивать уизготовителя (исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранногоизготовителя) и иных лиц дополнительную информацию о продукции, процессахпроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, в томчисле результаты исследований (испытаний) и измерений, проведенных приосуществлении обязательного подтверждения соответствия;

направлять запросы вдругие федеральные органы исполнительной власти;

при необходимостипривлекать специалистов для анализа полученных материалов.

2.При признании достоверности информации о несоответствии продукции требованиямтехнических регламентов орган государственного контроля (надзора) в соответствиис его компетенцией в течение десяти дней выдает предписание о разработкеизготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя)программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, оказывает содействиев ее реализации и осуществляет контроль за ее выполнением.

Орган государственногоконтроля (надзора):

способствуетраспространению информации о сроках и порядке проведения мероприятий попредотвращению причинения вреда;

запрашивает уизготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) ииных лиц документы, подтверждающие проведение мероприятий, указанных впрограмме мероприятий по предотвращению причинения вреда;

проверяет соблюдениесроков, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения

Комментарий к ст. 39

1. Комментируемаястатья, несмотря на ее заголовок, содержит не только права, но и некоторыеобязанности органов государственного контроля (п. 2).

Пункт 1 ст. 39 устанавливает обязанность органовгосударственного контроля провести проверку достоверности полученной информациио несоответствии продукции требованиям технических регламентов и некоторыеорганизационные права в ходе ее проведения.

По смыслу данной нормыречь идет о проверке достоверности информации по материалам, запрашиваемым уизготовителя, продавца, третьего лица, исполнителей соответствующих процессов идругих лиц, без проведения проверки самой продукции.

Закон не устанавливаетпорядок проведения и оформления результатов проверки достоверности полученнойинформации. В этой связи следует заметить, что правила организации, проведениямероприятий по контролю и оформления их результатов, установленные Законом оконтроле (см. комментарии к гл. 6 Закона), не могут быть распространены напроверку достоверности информации.

Вместе с тем, если входе проверки не установлена безусловная достоверность информации, она можетявиться поводом для назначения внеплановой проверки соблюдения требованийтехнических регламентов, при наличии оснований, установленных в п. 5 ст. 7Закона о контроле.

2. В соответствии с п. 2 ст. 39 при признанииполученной информации достоверной орган государственного контроля обязан втечение 10 дней выдать предписание о разработке изготовителем, продавцом,третьим лицом программы мероприятий по предотвращению причинения вреда,оказывать содействие в ее реализации и контролировать ее выполнение.

По смыслу ст. 38 и 39 предписание выдается в случае неисполнениясоответствующим лицом обязанности по разработке указанной программы,установленной в п. 2 ст. 38.

Кроме некоторыхспособов контроля за выполнением программы, п. 2 ст. 39 устанавливает право органагосударственного контроля обратиться в суд с иском о принудительном отзывепродукции. Очевидно в том случае, если она не отозвана в порядке ст. 38 самимобязанным лицом. Следует отметить, что все другие полномочия органа госконтроляреализуются по его предписанию (ст. 34).

В этой связинеобходимо обратить внимание, что в соответствии с п. 5 ст. 7 Закона РФ озащите прав потребителей отзыв продукции и другие меры осуществляются попредписанию органа государственного контроля. Данная коллизия должна бытьпреодолена на законодательном уровне.

Статья 40.Принудительный отзыв продукции

1. В случаеневыполнения предписания, предусмотренного пунктом 2 статьи 39 настоящегоФедерального закона, или невыполнения программы мероприятий по предотвращениюпричинения вреда орган государственного контроля (надзора) в соответствии с егокомпетенцией, а также иные лица, которым стало известно о невыполненииизготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя)программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, вправе обратиться всуд с иском о принудительном отзыве продукции.

2. В случаеудовлетворения иска о принудительном отзыве продукции суд обязывает ответчикасовершить определенные действия, связанные с отзывом продукции, в установленныйсудом срок, а также довести решение суда не позднее одного месяца со дня еговступления в законную силу до сведения приобретателей через средства массовойинформации или иным способом.

В случае, еслиответчик не исполнит решение суда в установленный срок, истец вправе совершитьэти действия за счет ответчика с взысканием с него необходимых расходов.

3.За нарушение требований настоящего Федерального закона об отзыве продукциимогут быть применены меры уголовного и административного воздействия всоответствии с законодательством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 40

1. Ст. 40 устанавливает два основания для обращения в суд:невыполнение предписания о составлении программы и невыполнение самойпрограммы.

Правом обращения в судс требованием об отзыве продукции (по двум указанным основаниям) наделеныорганы государственного контроля, а также иные лица, которым стало известно оневыполнении программы обязанным лицом.

Источник информации оневыполнении программы по смыслу Закона значения не имеет.

Закон не уточняет вкакой именно суд может быть предъявлен иск (общей юрисдикции, арбитражный).Ответ зависит от цели приобретения продукции. Если она приобретена гражданином(организацией) не для предпринимательских целей - в суд общей юрисдикции, еслидля предпринимательских - в арбитражный суд.

В любом случае,согласно ГПК РФ и АПК РФ органы госконтроля и иные лица (органы местногосамоуправления, общественные организации и др.) вправе обратиться в суд тольков том случае, когда это предусмотрено законом и имеется такая просьба лица, чьиправа нарушены. Иск в защиту интересов неопределенного круга лиц, естественно,предъявляется без их просьбы.

В Законе о защите правпотребителей есть специальная норма (ст. 46) о праве соответствующих лицпредъявлять в суд общей юрисдикции иски о признании действий предпринимателейнеправомерными в отношении неопределенного круга лиц и прекращении этихдействий. Предмет этих исков иной, а решение поэтому носит неконкретныйхарактер. Решение имеет преюдициальное значение по вопросам имелось липравонарушение и совершено ли оно данным лицом.

2. Отзыв продукции отприобретателя по существу является предложением изготовителя, продавца,третьего лица возвратить продукцию.

Такое предложениеможет быть сделано добровольно во исполнение ст. 38 Закона или по решению суда.Однако фактический возврат продукции в любом случае зависит от усмотренияконкретного приобретателя, поскольку он не участвовал в деле и решение суда длянего не обязательно.

Кроме того, возвратпродукции связан с определенными финансовыми затратами, иногда значительными,особенно для приобретателей-граждан. Это обстоятельство может статьнепреодолимым препятствием для возврата продукции, даже при желании этосделать.

С другой стороны,объявление об отзыве означает для обязанного лица признание и необходимостьудовлетворения любого законного требования приобретателя.

Сказанное приводит квыводу о неэффективности этой меры. Целесообразнее говорить не об отзывепродукции, а об обязанности принять меры для обеспечения устранения еенедостатков или обмена в месте нахождения приобретателя.

Столь же трудновыполнимо на практике правило о праве истца выполнить решение суда за счетответчика с последующим взысканием с него необходимых расходов.

Органыгосударственного контроля являются бюджетными организациями и вряд ли будутиметь соответствующие средства.

3. Провозглашенная в п. 3 ст. 40 уголовная иадминистративная ответственность требует прежде всего выяснить содержаниеправонарушений, за которые такая ответственность может устанавливаться, иответственных лиц.

Нарушение требованийЗакона об отзыве продукции, исходя из положений ст. 38, 39 и 40 Закона, может заключаться внепринятии мер к отзыву продукции в том числе в результате невыполненияпрограммы мероприятий, содержащей такие меры или в невыполнении решения суда осовершении определенных действий, связанных с отзывом продукции, илинедоведении решения суда до сведения приобретателей, или в невыполнении в срокпредписания органа государственного контроля о разработке программы мероприятийпо предотвращению причинения вреда.

Субъектами уголовной иадминистративной ответственности за указанные правонарушения могут бытьвиновные руководители и другие работники изготовителя, продавца, третьего лица,в чьи обязанности входит решение указанных вопросов.

Субъектамиадминистративной ответственности могут быть также соответствующие организации ииндивидуальные предприниматели.

Из всех перечисленныхправонарушений установлена административная ответственность за невыполнение всрок законного предписания органа государственного контроля об устранениинарушений законодательства (ч. 1 ст. 19.5. КоАП).

Нарушениемзаконодательства в данном случае является невыполнение соответствующим лицомпредписания о разработке программы мероприятий, предусмотренной п. 2 ст. 39Закона.

Уголовнаяответственность может быть применена только за неисполнение решения суда всоответствии со ст. 315 УК.

Согласно этой статьеответственность наступает за умышленное злостное неисполнение вступившего взаконную силу решения суда, а также воспрепятствование его исполнению состороны представителей власти, государственных служащих, служащих органовместного самоуправления, государственных или муниципальных учреждений,коммерческих или иных организаций.

Под злостнымнеисполнением следует понимать продолжение этих действий после официальногопредупреждения суда.

Воспрепятствованиеисполнению решения суда может выражаться в любых действиях, ведущих кнеисполнению решения.

Статья 41.Ответственность за нарушение правил выполнения работ по сертификации

Орган по сертификациии должностное лицо органа по сертификации, нарушившие правила выполнения работпо сертификации, если такое нарушение повлекло за собой выпуск в обращениепродукции, не соответствующей требованиям технических регламентов, несутответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации идоговором о проведении работ по сертификации.

Комментарий к ст. 41

1. Под правиламивыполнения работ по сертификации в данной статье следует понимать правилавыполнения работ по обязательной сертификации.

Указанные правилаустановлены в самом Законе или устанавливаются в технических регламентах.Установление таких правил федеральными органами исполнительной власти Закон непредусматривает (см. комментарии к ст. 25 Закона).

Нарушение правилвыполнения работ по обязательной сертификации влечет ответственность только втом случае, если это привело к выпуску в обращение продукции, несоответствующей требованиям технических регламентов. По ранее действовавшемузаконодательству ответственность наступала за сам факт нарушения правил,независимо от наступивших последствий.

Выпуск в обращениеуказанной продукции в связи с ее обязательной сертификацией может иметь место врезультате выдачи сертификата соответствия, не отражающего действительноесостояние продукции.

К таким результатаммогут привести, в частности: проведение испытаний не в аккредитованнойлаборатории; нарушение установленных в технических регламентах схемсертификации; несоблюдение утвержденных Правительством РФ правил отбораобразцов продукции для проведения испытаний и др.

Субъектомответственности является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель,выполняющие функции органа по обязательной сертификации.

2. Законпредусматривает, что ответственность за рассматриваемое правонарушениеопределяется в соответствии с законодательством РФ и договором о проведенииработ по сертификации.

О характере указанногодоговора и ответственности за его нарушение см. п. 4 комментария к ст. 26Закона.

Под законодательствомРФ в данной статье следует понимать ГК, КоАП и УК РФ. Два последних кодекса являются единственными актамизаконодательства, которыми может быть установлена административная и уголовнаяответственность. Провозглашение в иных законах такой ответственности должнорассматриваться как мнение законодателя, которое конкретно может бытьреализовано в КоАП и УК.

Для наступления этихвидов ответственности необходимо виновное нарушение правил проведения работ пообязательной сертификации ответственным лицом, выпуск в обращение продукции, несоответствующей требованиям технических регламентов и причинная связь междунарушением правил и выпуском такой продукции.

3. Анализ КоАПсвидетельствует о наличии в нем ряда статей, связанных с условиямиответственности, указанными в Законе.

Основной нормойявляются правила ч. 2 ст. 19.19. КоАП, согласно которой ответственность можетнаступить за нарушение правил обязательной сертификации, за исключениемслучаев, предусмотренных статьей 13.6, частями 2 и 4 статьи 13.12, частью 2статьи 14.4, частью 2 статьи 14.16, статьями 20.4, 20.14 настоящего Кодекса, тоесть реализация сертифицированной продукции, не отвечающей требованиямнормативных документов, на соответствие которым она сертифицирована, либореализация сертифицированной продукции без сертификата соответствия (декларациио соответствии), или без знака соответствия, или без указания в сопроводительнойтехнической документации сведений о сертификации или о нормативных документах,которым должна соответствовать указанная продукция, либо недоведение этихсведений до потребителя (покупателя, заказчика), а равно представлениенедостоверных результатов испытаний продукции либо необоснованная выдачасертификата соответствия (декларации о соответствии) на продукцию, подлежащуюобязательной сертификации. Указанные правонарушения влекут наложениеадминистративного штрафа на должностных лиц в размере от десяти до двадцатиминимальных размеров оплаты труда с конфискацией предметов административногоправонарушения; на юридических лиц - от двухсот до трехсот минимальных размеровоплаты труда с конфискацией предметов административного правонарушения.

Исключаемые из ч. 2ст. 19.19. статьи устанавливают административную ответственность за:использование подлежащих обязательной сертификации, но не сертифицированныхсредств связи, информационных систем, баз и банков данных, средств защитыинформации (ст. 13.6; ч. 2 и 4 ст. 13.12.); продажу товаров населению безсертификата соответствия (ч. 2 ст. 14.4.; ч. 2 ст. 14.16.; ч. 5 ст. 20.4).

Субъектами этихправонарушений являются не органы по сертификации.

Последние являютсясубъектами ответственности по правонарушениям, предусмотренным ч. 4 ст. 20.4.(выдача сертификата соответствия на продукцию без сертификата пожарнойбезопасности в случае, если сертификат пожарной безопасности обязателен) и ст.20.14. (нарушение правил сертификации при производстве и обороте оружия и патроновк нему).

В интересующей насчасти ст. 19.19. предусматривает ответственность за нарушение правилобязательной сертификации, выразившееся в необоснованной выдаче сертификатасоответствия.

Субъектами данногоправонарушения могут быть органы по сертификации и их должностные лица.

Под необоснованнойвыдачей сертификата следует понимать выдачу его при отсутствии илинедостаточности доказательств соответствия продукции установленным требованиям.

В ч. 2 ст. 19.19.установлена также ответственность за необоснованную выдачу декларации осоответствии.

Формулировка сама посебе неудачна, поскольку декларация не выдается, а принимается хозяйствующимсубъектом и, согласно Закону о сертификации подлежала регистрации в органе посертификации.

Согласно Закону регистрациядеклараций о соответствии возложена на федеральный орган исполнительной властипо техническому регулированию (см. п. 5 комментария к ст. 24 Закона).

В этой связинеобходимо ввести ответственность за необоснованную регистрацию декларациилибо, поскольку необоснованная регистрация из-за ее заявительного характерапрактически невозможна, исключить из ч. 2 ст. 19.19. КоАП упоминание декларациио соответствии.

Представляется, что вотношении декларации ст. 19.19. применению не подлежит.

Применение ст. 20.14.КоАП в принципе не противоречит Закону. Тем не менее, было бы целесообразнотекст этой статьи привести в соответствие с формулировкой ст. 41 Закона.

Что касается ч. 4 ст.20.4. КоАП, следует отметить отсутствие в ней последствий, предусмотренных вст. 41 Закона. Однако до внесения в нее соответствующих дополнений она подлежитприменению согласно ее содержанию.

4. Уголовнаяответственность за правонарушение, подобное предусмотренному ст. 41 Законаустановлена в ст. 238 УК (в редакции Федерального закона от 9 июля 1999 г. N157-ФЗ). Абзац первый части первой ст. 238 УК устанавливает ответственность занеправомерную выдачу или использование официального документа, удостоверяющегосоответствие товаров, работ и услуг требованиям безопасности.

Из этой формулировкиследует, что ответственность может наступить за выдачу сертификата соответствияс нарушением правил выполнения работ по обязательной сертификации. Однакоданная норма не предусматривает непосредственного последствия этих действий ввиде выпуска в обращение продукции, не соответствующей обязательнымтребованиям.

Вместе с тем, такоепоследствие может наступить в результате использования незаконного сертификатадля выпуска в обращение продукции, не соответствующей установленнымтребованиям, ответственность за что в абзаце первом части первой ст. 238 УКтакже предусмотрена.

Таким образом,действующая редакция указанной нормы позволяет привлечь к ответственности всоответствии со ст. 41 Закона только одновременно работника органа посертификации и работника хозяйствующего субъекта, заведомо знавшего онезаконности сертификата соответствия, но выпустившего продукцию в обращение.

При этом необходимоучитывать, что ответственность установлена за выдачу документа, удостоверяющегосоответствие только требованиям по безопасности, тогда как техническиерегламенты предусматривают и другие обязательные требования.

Кроме того,ответственность установлена за неправомерную выдачу и использование сертификатасоответствия только на товар, но не на продукцию производственного назначения.

Из сказанного следуетвывод, что ст. 238 УК в рассматриваемой части должна быть приведена всоответствие с Законом, а до этого может применяться в соответствии с еесодержанием в упомянутых рамках.

Ст. 238 УК не содержитуказаний на конкретных субъектов ответственности. Поэтому такими субъектамиявляются руководители или иные работники органа по сертификации, в обязанностикоторых входит контроль за соблюдением правил обязательной сертификации иподписание выдаваемого сертификата соответствия. Исходя из определения понятиядолжностного лица, данного в примечании 1 к ст. 285 УК, и коммерческогохарактера деятельности по сертификации, указанные субъекты не являютсядолжностными лицами.

Статья 42.Ответственность аккредитованной испытательной лаборатории (центра)

Аккредитованнаяиспытательная лаборатория (центр), эксперты в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации и договором несут ответственность за недостоверность илинеобъективность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Комментарий к ст. 42

1. Согласно ст. 42 субъектами ответственностиявляются сами аккредитованные испытательные лаборатории (центры) и их эксперты,непосредственно проводящие испытания (исследования, измерения) продукции вцелях ее обязательной сертификации.

Поскольку всоответствии с п. 4 ст. 26Закона лаборатория оформляет результаты испытаний протоколами, субъектомадминистративной или уголовной ответственности может быть лицо, котороеподписывает или утверждает протокол испытаний в соответствии со своимислужебными полномочиями.

Указанные лица несутответственность в соответствии с Законодательство РФ и договором.

Под договором следуетпонимать договор между испытательной лабораторией и органом по сертификации.

По такому договоруэксперт не может нести никакой ответственности, поскольку не является егостороной. Эксперт может нести дисциплинарную и материальную ответственностьперед лабораторией в соответствии с трудовым законодательством.

О характереупомянутого договора и ответственности за его нарушение (см. п. 4 комментария к ст. 26Закона).

Ответственностьпредусматривается за недостоверность или необъективность результатов испытаний.

В этой связи следуетобратить внимание, что согласно п.4 ст. 26 Закона, лаборатория обязана обеспечить только достоверностьрезультатов, испытаний.

Представляется, чтонеобъективность, т.е. произвольность результатов испытаний, является одним изспособов действий, ведущих к недостоверности результатов испытаний.

Необъективностьотражает субъективную сторону правонарушения и свидетельствует о действияхвиновного с прямым умыслом, вопреки полученным объективным данным испытаний.

Другими причинаминедостоверности результатов испытаний могут быть технические недостаткииспытательного и измерительного оборудования, вызванные нарушением правил егоизготовления и содержания либо нарушение правил применения средств измерений ииспытаний. Такие действия, как правило, совершаются по неосторожности илинебрежности.

В отличие отправонарушения, предусмотренного ст. 41Закона, для применения ответственности по ст.42 не требуется наступление последствий в виде выпуска в обращениепродукции, не соответствующей требованиям технических регламентов.

Несмотря на то, чтоименно недостоверность результатов испытаний является, как правило, главнойпричиной необоснованной выдачи сертификата и выпуска указанной продукции.

Это объясняется тем,что результаты испытаний являются лишь одним из доказательств соответствияпродукции установленным требованиям и должны оцениваться органом посертификации в совокупности с другими доказательствами соответствия.

Правонарушениесчитается оконченным с момента подписания (утверждения) и направления протоколаиспытаний органу по сертификации.

2. Частью 2 ст. 19.19.КоАП установлена ответственность должностных лиц и юридических лиц запредставление недостоверных результатов испытаний продукции.

Таким образом, вуказанной норме полностью реализованы условия ответственности, предусмотренныев ст. 42 Закона.

О понятии должностноголица и других вопросах см. п. 3 комментария к ст. 41 Закона.

3. Согласно Закону,документом, удостоверяющим соответствие продукции требованиям техническихрегламентов является сертификат соответствия.

Протокол испытанийпродукции таковым не является (см. п. 1 комментария к данной статье).

Поэтому ст. 238 УК неможет быть применена в связи с ответственностью провозглашенной в ст. 42Закона.

Это означаетотсутствие специальной уголовной ответственности за данное правонарушение.

Вместе с тем, лицавиновные в его совершении могут быть привлечены к уголовной ответственности наосновании ст. 201 УК, предусматривающей ответственность лица, выполняющегоуправленческие функции в коммерческой или иной организации, за использованиесвоих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в корыстныхцелях, повлекшее определенные последствия.

Глава 8. Информация о техническихрегламентах и документах по стандартизации

Статья 43.Информация о документах по стандартизации

1. Национальныестандарты и общероссийские классификаторы, а также информация об их разработкедолжны быть доступны заинтересованным лицам.

2. Официальноеопубликование в установленном порядке национальных стандартов и общероссийскихклассификаторов осуществляется национальным органом по стандартизации. Порядокопубликования национальных стандартов и общероссийских классификаторовопределяется Правительством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 43

Исходя из важногозначения для функционирования и развития экономики страны национальныхстандартов и общероссийских классификаторов Закон предусматривает ихофициальное опубликование в порядке, определяемом Правительством РФ.

Действующий внастоящее время порядок официального опубликования государственных стандартов иобщероссийских классификаторов технико-экономической информации, утвержденныйпостановлением Правительства РФ от 12 февраля 1994 г. N 100 не может бытьприменен в отношении указанных документов ввиду изменения юридического статусастандартов и публикующего органа.

Порядок опубликованиянациональных стандартов и общероссийских классификаторов определен Положением,утвержденным постановлением Правительства РФ от 25 сентября 2003 г. N 594. Этимже постановлением признано утратившим силу Положение о порядке опубликованиягосударственных стандартов и общероссийских классификаторовтехнико-экономической информации, утвержденное постановлением Правительства РФот 12 февраля 1994 г. N 100.

Положениемпредусматривается, что официальное опубликование национальных стандартов исвязанных с ними документов, а также общероссийских классификаторовосуществляется различными способами:

- тексты национальныхстандартов и общероссийских классификаторов публикуются в книгах, брошюрах,сборниках и на официальном сайте Госстандарта России в сети Интернет;

- уведомления обутверждении всех национальных стандартов, информация о внесении в нихизменений, дополнений, поправок, отмене и замене, тексты изменений, дополнений,поправок, а также тексты национальных стандартов, которые могут на добровольнойоснове применяться для соблюдения требований технических регламентов-ежемесячно в информационном указателе "Национальные стандарты" и наофициальном сайте Госстандарта России в сети Интернет;

- перечень действующихнациональных стандартов -ежегодно в информационном указателе "Национальныестандарты" Госстандарта России.

Статья 44.Федеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов

1. Техническиерегламенты, документы национальной системы стандартизации, международныестандарты, правила стандартизации, нормы стандартизации и рекомендации постандартизации, национальные стандарты других государств и информация омеждународных договорах в области стандартизации и подтверждения соответствия ио правилах их применения составляют Федеральный информационный фонд техническихрегламентов и стандартов.

Федеральныйинформационный фонд технических регламентов и стандартов являетсягосударственным информационным ресурсом.

Порядок создания иведения Федерального информационного фонда технических регламентов истандартов, а также правила пользования этим фондом устанавливаютсяПравительством Российской Федерации.

2. В РоссийскойФедерации в порядке и на условиях, которые установлены ПравительствомРоссийской Федерации, создается и функционирует единая информационная система,предназначенная для обеспечения заинтересованных лиц информацией о документах,входящих в состав Федерального информационного фонда технических регламентов истандартов.

Заинтересованным лицамобеспечивается свободный доступ к создаваемым информационным ресурсам, заисключением случаев, если в интересах сохранения государственной, служебной иликоммерческой тайны такой доступ должен быть ограничен.

Комментарий к ст. 44

СоздаваемыйФедеральный информационный фонд технических регламентов и стандартов должензаменить Федеральный фонд стандартов, созданный и функционирующий всоответствии с постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1994 г. N 100.

Порядок создания иведения федерального информационного фонда технических регламентов и стандартов(далее - Фонд), правила пользования им, а также порядок создания ифункционирования единой информационной системы по техническому регулированию(далее - Система) определен Положением, утвержденным постановлением ПравительстваРФ от 15 августа 2003 г. N 500.

Фонд и Системасоздаются и ведутся Госстандартом России.

Положение определяетсостав документов, входящих в Фонд, порядок и сроки их хранения, функции иполномочия Госстандарта России в данной области.

Необходимая хозяйствующимсубъектам и другим лицам информация предоставляется им на договорной основе заплату, в порядке, установленном Госстандартом России по согласованию с МинфиномРоссии.

Положениепредусматривает возможность создания федеральными органами исполнительнойвласти информационных фондов принимаемых ими документов в сфере техническогорегулирования, в том числе нормативных правовых актов, актов рекомендательногохарактера, стандартов отраслей (на период до их отмены) и других документов.

Положение определяетфункции Системы, в том числе перечень публикуемых в электронно-цифровой формедокументов, перечень предоставляемых видов продукции и услуг.

Глава 9. Финансирование в областитехнического регулирования

Статья 45.Порядок финансирования за счет средств федерального бюджета расходов в областитехнического регулирования

1.За счет средств федерального бюджета могут финансироваться расходы на:

проведение нафедеральном уровне государственного контроля (надзора) за соблюдениемтребований технических регламентов;

создание и ведениеФедерального информационного фонда технических регламентов и стандартов;

реализацию программыразработки технических регламентов и программы разработки национальныхстандартов, предусмотренных пунктом12 статьи 7 и пунктом 1 статьи 16 настоящего Федерального закона, а такжепроведение экспертизы отдельных проектов технических регламентов и национальныхстандартов;

разработкуобщероссийских классификаторов;

уплату взносовмеждународным организациям по стандартизации.

2. Порядокфинансирования расходов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, определяетсяПравительством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 45

Статья содержит исчерпывающийперечень объектов, которые могут финансироваться за счет средств федеральногобюджета. Перечень составлен во взаимосвязи с соответствующими принципамитехнического регулирования, установленными в ст. 3 Закона.

Глава 10. Заключительные и переходныеположения

Статья 46.Переходные положения

1.Со дня вступления в силу настоящего Федерального закона впредь до вступления всилу соответствующих технических регламентов требования к продукции, процессампроизводства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации,установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативнымидокументами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательномуисполнению только в части, соответствующей целям:

защиты жизни илиздоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственногоили муниципального имущества;

охраны окружающейсреды, жизни или здоровья животных и растений;

предупреждениядействий, вводящих в заблуждение приобретателей.

2.Со дня вступления в силу настоящего Федерального закона обязательноеподтверждение соответствия осуществляется только в отношении продукции,выпущенной в обращение на территории Российской Федерации.

3.Правительством Российской Федерации до вступления в силу соответствующихтехнических регламентов определяется и ежегодно дополняется перечень отдельныхвидов продукции, в отношении которых обязательная сертификация заменяетсядекларированием соответствия, осуществляемым в порядке, установленном настоящимФедеральным законом.

4. До вступления всилу соответствующих технических регламентов схема декларирования соответствияна основе собственных доказательств допускается для применения толькоизготовителями или только лицами, выполняющими функции иностранногоизготовителя.

5.До принятия соответствующих технических регламентов техническое регулирование вобласти применения ветеринарно-санитарных и фитосанитарных мер осуществляется всоответствии с Федеральным законом "О карантине растений" и ЗакономРоссийской Федерации "О ветеринарии".

6. До принятия общеготехнического регламента по ядерной и радиационной безопасности техническоерегулирование в области ядерной и радиационной безопасности осуществляется всоответствии с Федеральным законом "Об использовании атомной энергии"и Федеральным законом "Орадиационной безопасности населения".

7.Технические регламенты должны быть приняты в течение семи лет со дня вступленияв силу настоящего Федерального закона.

Обязательныетребования к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения,перевозки, реализации и утилизации, в отношении которых технические регламентыв указанный срок не были приняты, прекращают действие по его истечении.

8.Документы об аккредитации, выданные в установленном порядке органам посертификации и аккредитованным испытательным лабораториям (центрам) довступления в силу настоящего Федерального закона, а также документы,подтверждающие соответствие (сертификат соответствия, декларация осоответствии) и принятые до вступления в силу настоящего Федерального закона,считаются действительными до окончания срока, установленного в них.

Статья 47.Приведение нормативных правовых актов в соответствие с настоящим Федеральнымзаконом

Со дня вступления всилу настоящего Федерального закона признать утратившими силу:

Закон РоссийскойФедерации от 10 июня 1993 года N 5151-I "О сертификации продукции и услуг"(Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации,1993, N 26, ст. 966);

постановлениеВерховного Совета Российской Федерации от 10 июня 1993 года N 5153-I "Овведении в действие Закона Российской Федерации "О сертификации продукциии услуг" (Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного СоветаРоссийской Федерации, 1993, N 26, ст. 967);

Закон РоссийскойФедерации от 10 июня 1993 года N 5154-I "О стандартизации" (ВедомостиСъезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 25,ст. 917);

постановлениеВерховного Совета Российской Федерации от 10 июня 1993 года N 5156-I "Овведении в действие Закона Российской Федерации "О стандартизации" (ВедомостиСъезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 25,ст. 918);

пункты 12 и 13 статьи1 Федерального закона от 27 декабря 1995 года N 211-ФЗ "О внесенииизменений и дополнений в отдельные законодательные акты Российской Федерации всвязи с принятием Федерального закона "О пожарной безопасности"(Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N1, ст. 4);

пункт 2 статьи 1Федерального закона от 2 марта 1998 года N 30-ФЗ "О внесении изменений идополнений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи спринятием Федерального закона "О рекламе" (Собрание законодательстваРоссийской Федерации, 1998, N 10, ст. 1143);

Федеральный закон от31 июля 1998 года N 154-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в ЗаконРоссийской Федерации "О сертификации продукции и услуг"(Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, N31, ст. 3832);

статью 2 Федеральногозакона от 10 июля 2002 года N 87-ФЗ "О внесении изменения в статью 6Федерального закона "Об основах социального обслуживания населения вРоссийской Федерации" и дополнения в статью 2 Закона Российской Федерации"О стандартизации"(Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 28, ст. 2791);

статьи 13 и 14Федерального закона от 25 июля 2002 года N 116-ФЗ "О внесении изменений идополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи ссовершенствованием государственного управления в области пожарнойбезопасности" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 30,ст. 3033).

Комментарий к ст. 46 и 47

1. Закон вступает всилу с 1 июля 2003 г. в полном объеме.

Однако, в силу егореволюционного характера и предстоящей в связи с этим большим объемом работы поего реализации, предусматривается ряд правил применения Закона на переходныйпериод.

Согласно п. 7 ст. 46 технические регламентыдолжны быть приняты до 1 июля 2010 г.

После этого срокаобязательные требования к объектам, на которые согласно Закону разрабатываютсятехнические регламенты, утрачивают силу и прекращают действие.

2. Согласно п. 1 ст. 46 до вступления в силусоответствующего технического регламента, к объектам, которые он регулирует,применяются обязательные требования, установленные ранее законами РФ, указамиПрезидента РФ, постановлениями Правительства РФ и нормативными документамифедеральных органов исполнительной власти (государственными стандартами,санитарными правилами, строительными нормами и правилами и другимиобязательными документами).

Однако, обязательномусоблюдению подлежат не все обязательные требования, установленные указаннымиактами, а только те, которые соответствуют целям, указанным в данном пункте.Эти цели полностью совпадают с целями принятия технических регламентов,изложенными в ст. 6 Закона (см.комментарии к этой статье).

Государственныйконтроль за соблюдением требований указанных актов осуществляется всоответствии с постановлением Правительства РФ от 16 мая 2003 г. N 287 (см. комментарии к ст. 32Закона).

Указанные в данномпункте акты, в части, не отвечающей упомянутым целям, фактически утрачиваютсилу с 1 июля 2003 г.

3. В соответствии с п. 2 ст. 46 с 1 июля 2003 г.обязательное подтверждение соответствия в обеих формах осуществляется только вотношении продукции, выпущенной в обращение на территории РФ. А согласно п. 1ст. 23 - в отношении продукции выпускаемой в обращение. Различие существенное.Правильной является формулировка ст. 23,поскольку соответствующая продукция не может быть выпущена в обращение безподтверждения ее соответствия (см. комментарии к ст. 23 и 27).

До вступления в силутехнических регламентов на соответствующую продукцию, выпускаемую в обращение,обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах, установленныхЗаконом, по перечням продукции, подлежащей обязательной сертификации илидекларированию, утвержденными Правительством РФ. До указанного срокаобязательное подтверждение соответствия осуществляется на основе требований и впорядке, установленном нормативными правовыми актами и документами, указаннымив п. 1 ст. 46, в части, не противоречащей положениям Закона.

4. Форма подтверждениясоответствия продукции определяется в технических регламентах на нее. Довступления в силу технических регламентов на соответствующую продукцию,выпускаемую в обращение, обязательное подтверждение соответствия осуществляетсяв формах, установленных Законом, по перечням продукции, подлежащей обязательнойсертификации или декларированию, утвержденными Правительством РФ. До указанногосрока обязательное подтверждение соответствия осуществляется на соответствиетребованиям и в порядке, установленным нормативными правовыми актами идокументами, указанными в п. 1ст. 46, в части, не противоречащей положениям Закона.

До вступления в силусоответствующих технических регламентов декларирование может осуществляться вотношении отдельных видов продукции, перечень которых определяетсяПравительством РФ.

Из смысла п. 3 ст. 46 следует, чтоосновной формой обязательного подтверждения соответствия пока являетсяобязательная сертификация продукции, но ее круг должен иметь тенденцию ксокращению. В связи с этим предусмотрено правило о ежегодном дополненииупомянутого перечня продукции, подлежащей декларированию.

5. Схемы обязательногоподтверждения соответствия продукции и круг заявителей определяютсясоответствующими техническими регламентами.

До их вступления всилу декларирование соответствия на основе собственных доказательств (см. комментарии к ст. 24) можетосуществляться только изготовителями или лицами, выполняющими функциииностранного изготовителя. Другие заявители, следовательно, в течениеуказанного периода могут декларировать продукцию только с использованием доказательств,полученных с участием третьей стороны.

6. Согласно п. 5 ст. 46 до принятиясоответствующих технических регламентов применение ветеринарно-санитарных ифитосанитарных мер осуществляется в соответствии с Федеральным законом "Окарантине растений" и Законом РФ "О ветеринарии".

Федеральный закон от15 июля 2000 г. N 99-ФЗ "О карантине растений" предусматриваетполномочия РФ в данной области, осуществляемые специально уполномоченнымгосударственным органом РФ по обеспечению карантина растений. На этот органвозлагается осуществление государственного карантинного фитосанитарногоконтроля. В законе определены меры по осуществлению контроля, обязанностипредпринимателей и граждан в области обеспечения карантина, права органаконтроля и др.

Закон РФ от 14 мая1993 г. N 4979-1 "О ветеринарии" охватывает аналогичные вопросы вотношении животных всех видов. В частности предусматривается системаветеринарных служб, порядок государственного и ведомственного ветеринарногонадзора, требования по обеспечению безопасности в ветеринарном отношении,защитные меры, ответственность за нарушение ветеринарного законодательства РФ.

7. Выданные до 1 июля2003 г. документы об аккредитации органов по сертификации и испытательныхлабораторий, а также сертификаты и декларации о соответствии считаютсядействительными до окончания установленного в них срока.

8. Обращает внимание,что в ст. 46 ряд правил связан сднем вступления в силу технических регламентов (п. 1, 3, 4, 7), а другие - сднем их принятия (п. 5, 6).

Представляется, чтопоследнее неверно.

Дата принятиятехнического регламента не совпадает с датой его вступления в силу. Согласно п. 10 ст. 7 Закона техническийрегламент вступает в силу не ранее шести месяцев со дня его официальногоопубликования. В этой связи неясно какие же обязательные требования будутдействовать в период со дня принятия технического регламента до его вступленияв силу.

А этот период можетбыть и гораздо больше шести месяцев в зависимости от сложности внедрениятребований технического регламента.

Таким образом,применение данного правила приведет к правовому вакууму по столь серьезномувопросу, связанному, в частности, с обеспечением безопасности людей. Воизбежание этого необходимо срочно уточнить формулировку п. 5 и 6, абзацавторого п. 7 ст. 46 с учетомсроков вступления в силу технических регламентов, предусмотренных п. 10 ст. 7.

9. Давая общую оценкуправилам, изложенным в ст. 46,следует отметить их вынужденную недостаточную конкретность.

Тем не менее какие-топодходы к решению неизбежно возникающих вопросов необходимо определить.

9.1. В связи с утратойсилы Закона РФ "Остандартизации", установлением в Законе новой системы стандартизации иперечня документов, применяемых в этой области, с 1 июля 2003 г. фактическиутрачивает силу система документации, предусмотренная ст. 6 Закона остандартизации. Разработка новых аналогичных документов не допускается.

С указанной датыфактически утрачивают силу обязательные требования к работам и услугам,поскольку требования к этим объектам могут устанавливаться только каквыполняемые на добровольной основе.

9.2. В связи с тем,что Закон РФ "Осертификации продукции и услуг" утратил силу с 1 июля 2003 г.,обязательное подтверждение соответствия работ и услуг прекращается и ониисключаются из объектов государственного контроля (надзора).

Подтверждениесоответствия продукции с указанной даты осуществляется в порядке и в случаях,установленных Законом.

Положения нормативныхактов РФ, документы федеральных органов исполнительной власти о создании системобязательной сертификации и их деятельности фактически утрачивают силу,поскольку их создание Законом не предусмотрено.

9.3. С 1 июля 2003 г.:

- подлежат применениюв области технического регулирования понятия, установленные Законом. Понятия иих определения, установленные ранее в нормативных актах РФ, а также втерминологических и других государственных стандартах, могут применяться впереходный период (до вступления в силу соответствующих техническихрегламентов) только, если они служат целям, предусмотренным в п. 1 ст. 46 и не предусмотрены вст. 2 Закона;

- до официальноговнесения изменений или отмены положений федеральных законов, указов президентаРФ, постановлений Правительства РФ, касающихся сферы регулирования Закона прямоили косвенно, указанные положения могут применяться только, если они непротиворечат нормам Закона.

Особенно это касаетсяобъектов государственного контроля, прав и обязанностей контролирующих органов(см. комментарии к п. 2 ст. 4Закона);

- нормативные актыфедеральных органов исполнительной власти (за исключением предусмотренных в ст. 5 Закона) с указанной даты должнырассматриваться как рекомендации и в кратчайшие сроки должны быть официальнопереведены в эту категорию либо отменены.

Статья 48. Вступление в силунастоящего Федерального закона

Настоящий Федеральныйзакон вступает в силу по истечении шести месяцев со дня его официальногоопубликования.

 

Президент

Российской Федерации                           В. Путин

 

Москва, Кремль

27 декабря 2002 года

№ 184-ФЗ